建筑工程分包的法律分析范本-資料下載頁
2025-06-17 16:23本頁面
【正文】 產(chǎn)困難、職工生活困難的現(xiàn)象時而有之。在我國當(dāng)前的建筑市場上，分承包人所處的這種弱勢地位，已經(jīng)引起地方建設(shè)(建筑)行政主管部門注意。于是有些地方法規(guī)中就出現(xiàn)了這樣的規(guī)定，“發(fā)包人按約支付工程進(jìn)度款后，(總)包人應(yīng)及時地向分包人撥付分包部分的相應(yīng)款項?！蔽艺J(rèn)為，這種規(guī)定的出發(fā)點是好的，但卻容易引起誤解。建設(shè)單位如果不(及時)支付工程進(jìn)度款(實踐中，帶資、墊資承包即是)，怎么辦?分發(fā)包人是否就可以不及時地向分包承包人撥付分包部分的相應(yīng)款項呢?我認(rèn)為，不可以!其實，加強(qiáng)保護(hù)分承包人的利益與加強(qiáng)其責(zé)任應(yīng)當(dāng)是統(tǒng)一的。作為分包合同的當(dāng)事人，分發(fā)包人與分承包人就應(yīng)當(dāng)按分包合同的約定履行合同，只要分承包人全面、正確地履行了分包合同約定的義務(wù)，無論建設(shè)單位是否向分發(fā)包人支付工程款項，分發(fā)包人都應(yīng)當(dāng)向分包承包人支付分包部分的相應(yīng)款項。只有這樣才能真正保護(hù)分承包人利益。故在地方行政立法中，上述規(guī)定似乎可以這樣表述：“分包人全面、正確地履行了分包合同約定的義務(wù)，分發(fā)包人應(yīng)當(dāng)及時向分承包人撥付相應(yīng)款項?！边@樣規(guī)定的另一個積極意義就是制約分發(fā)包人帶資、墊資承包工程的心理，同時增強(qiáng)在履行總包合同過程中維護(hù)自己權(quán)利的意識。 (三)建筑勞務(wù)分包合同與勞動合同的區(qū)分 所謂勞動合同，是勞動者與用人單位確立勞動關(guān)系，明確雙方權(quán)利義務(wù)的協(xié)議。建立勞動關(guān)系應(yīng)當(dāng)訂立勞動合同。勞動合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式。而建筑勞務(wù)分包合同，應(yīng)當(dāng)是建筑業(yè)企業(yè)之間確立建筑勞務(wù)承發(fā)包關(guān)系、明確雙方權(quán)利義務(wù)的協(xié)議。我認(rèn)為，區(qū)分兩者的關(guān)鍵是看合同雙方當(dāng)事人：雙方均為建筑業(yè)企業(yè)的，為勞務(wù)分包合同。雙方有一方是自然人的，為勞動合同。對兩者實施行政管理的主體也不一樣：建筑勞務(wù)分包合同應(yīng)當(dāng)由建筑市場管理部門進(jìn)行監(jiān)督管理，而勞動合同則由勞動管理部門進(jìn)行監(jiān)督管理?！ ?四)建筑工程分包的監(jiān)督管理 1 監(jiān)督管理的必要性?！ ”M管建筑工程分包活動中的有關(guān)法律問題已經(jīng)引起人們的關(guān)注，但是探索對建筑工程分包市場的科學(xué)管理卻是近年的事。市場失靈的情形，在建筑市場發(fā)展的過程中也毫不例外的存在著：違法分包、非法轉(zhuǎn)包、非法掛靠等行為的存在，犧牲了工程質(zhì)量，破壞了施工安全，侵害了社會利益。低素質(zhì)勞動力的進(jìn)入，也是工程質(zhì)量和安全生產(chǎn)的隱患?，F(xiàn)實中，承發(fā)包雙方之間不平等的情況大量存在，分包人的合法權(quán)益因此受到損害。甚至總分包關(guān)系也在一定程度上滋生了腐敗……，建筑工程分包市場的日益發(fā)展也同時呼喚著規(guī)范的行政管理?！ ? 監(jiān)督管理的思路?！ 】傮w思路應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)在以下環(huán)節(jié)： 第一，建筑工程分包市場主體的準(zhǔn)入由合格的市場主體組成?！ 〉诙?，市場主體之間應(yīng)當(dāng)有交易行為的規(guī)范(內(nèi)在地包含：交易行為/分包的對象應(yīng)當(dāng)為法律所允許)合格的市場行為?！ 〉谌灰?guī)范的建筑工程分包交易行為應(yīng)當(dāng)?shù)玫浇ㄖ袌龅牟樘幖皶r地整合?！ 〉谒模皟蓚€環(huán)節(jié)的結(jié)果直接反饋到市場主體的準(zhǔn)入環(huán)節(jié)?！ ∵@是一個管理的閉合環(huán)。在這個閉合環(huán)中，監(jiān)督管理部門還可以充分發(fā)揮引導(dǎo)和服務(wù)的職責(zé)。對于建筑市場管理部門而言，建筑工程分包市場秩序的形成和維護(hù)，正是在無數(shù)閉合環(huán)周而復(fù)始的辯證運動中實現(xiàn)的?！ ? 監(jiān)督管理主體的確定?！ ㄖこ谭职顒拥谋O(jiān)督管理，是典型的行政性管理活動。目前，全國統(tǒng)一的建筑工程分包監(jiān)督管理的體制尚未形成。因此，這里討論的監(jiān)督管理的主體問題應(yīng)當(dāng)從屬于地方建筑管理體制的問題。地方政府應(yīng)當(dāng)根據(jù)當(dāng)?shù)氐那闆r確定建筑工程分包監(jiān)督管理的主體?！ ?考 文 獻(xiàn) 《合同法學(xué)》/趙旭東主編/中央廣播電視大學(xué)出版社/2002年4月 《工程建設(shè)合同管理》/中國建設(shè)監(jiān)理協(xié)會編制/知識產(chǎn)權(quán)出版社/2002年12月 《工程招投標(biāo)與合同管理》/中國建筑工業(yè)出版社/2000年2月 《建筑經(jīng)濟(jì)專用知識與實務(wù)》/中國建筑工業(yè)出版社/2002年7月 《市政建設(shè)工程項目施工管理、進(jìn)度控制與強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)全書》/吳歐 汪金可主編/當(dāng)代中國音像出版社
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