【導(dǎo)讀】重復(fù)班授課不另填寫教案。教學(xué)目標(biāo)1、熟練掌握建設(shè)法規(guī)的定義和調(diào)整的對(duì)象、建設(shè)法規(guī)體系；2、了解我國(guó)建設(shè)法規(guī)現(xiàn)狀。教學(xué)重點(diǎn)與難點(diǎn)重點(diǎn)：建設(shè)法規(guī)的定義和調(diào)整的對(duì)象、建設(shè)法規(guī)體系。調(diào)建設(shè)法規(guī)規(guī)定了基本的工作程序，將建設(shè)法規(guī)與學(xué)生們未來(lái)的工作聯(lián)系起來(lái)。行政管理關(guān)系、經(jīng)濟(jì)協(xié)作關(guān)系及其相關(guān)的民事關(guān)系。工程建設(shè)活動(dòng)要涉及諸多單位和個(gè)人的參與，共同協(xié)作來(lái)完成。存在大量的尋求合。作伙伴和相互協(xié)作的問(wèn)題。相關(guān)權(quán)利的轉(zhuǎn)讓等涉及到公民個(gè)人的權(quán)利的問(wèn)題。由此而產(chǎn)生的國(guó)家、單位和公民之間。法及其所處的層次。廣義的建設(shè)法規(guī)體系而言，該體系應(yīng)包括地方性建設(shè)法規(guī)和建設(shè)規(guī)章。層次間的配套和協(xié)調(diào)，不得出現(xiàn)重復(fù)、矛盾和抵觸。業(yè)務(wù)范圍內(nèi)的各項(xiàng)法律。批準(zhǔn)頒布由下級(jí)人大及其常務(wù)委員會(huì)制定和頒布的建設(shè)方面的法規(guī)。不得與法律效力高的法規(guī)相抵觸，否則其規(guī)定無(wú)效。2020年制定并頒布建設(shè)法律3部；

　　

【正文】 514 工程建設(shè)合同管理法規(guī)立法概況 1999 年 10 月 1 日起正式施行的《中華人民共和國(guó)合同法》； 1983 年國(guó)務(wù)院頒發(fā)的《建設(shè)工程勘察設(shè)計(jì)合同條例》； 1983 年建設(shè)部發(fā)布的《建筑安裝工程承包合同條例》； 1993 年建設(shè)部發(fā)布的《建設(shè)工程施工合同管理辦法》； 1996 年建設(shè)部和國(guó)家工商行政管理總局共同發(fā)布的《建設(shè)工程勘察設(shè)計(jì)合同管理辦法》等。 教學(xué)過(guò)程設(shè)計(jì)： 講述 建設(shè)工程合同的概念 （ 20 分鐘） 講述建設(shè)工程合同的特征 （ 20 分鐘） 講述建設(shè)工程合同的約束力 （ 20 分鐘） 講述工程建設(shè)合同管理法規(guī)立法概況 （ 20 分鐘） 作業(yè)、討論及輔導(dǎo)： 理解本章節(jié)所 學(xué)知識(shí)內(nèi)容。 周 次 第 1 13 周，第 2 次課 章節(jié)名稱 第 五 章 建設(shè)工程合同法規(guī) 授課方式 課堂講授（√）；實(shí)踐課（ ） 教學(xué)時(shí)數(shù) 8 教學(xué)目標(biāo) 熟練掌握 建設(shè)合同的簽訂 ； 教學(xué)重點(diǎn)與難點(diǎn) 重點(diǎn)： 掌握 建設(shè)合同的簽訂 難點(diǎn)： 掌握 建設(shè)合同的簽訂 教學(xué)內(nèi)容與設(shè)計(jì) 教學(xué)時(shí)數(shù)： 8 授課方法和手段： 案例教學(xué)：結(jié)合具體案例講授 建設(shè)工程合同的索賠 與房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)項(xiàng)目的關(guān)系； 實(shí)踐教學(xué)：強(qiáng)調(diào) 建設(shè)工程合同的索賠 在房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)項(xiàng)目中的重要性。 教 學(xué)基本內(nèi)容綱要： 建設(shè)工程合同的簽訂 建設(shè)工程合同簽訂的原則 簽訂建設(shè)工程合同時(shí)，必須遵循《合同法》所規(guī)定的基本原則，它們是： 平等原則、合同自由原則、公平原則、誠(chéng)實(shí)信用原則和遵守法律、尊重社會(huì)公德、不得損害社會(huì)公共利益 的原則。 (1)平等原則 平等原則是指合同的當(dāng)事人．不論其是自然人，還是法人，也不論其經(jīng)濟(jì)實(shí)力的強(qiáng)弱或地位的高低，它們?cè)诜缮系牡匚灰宦善降?，任何一方都不得把自己的意志?qiáng)加給對(duì)方。同時(shí)，法律也給雙方提供平等的法律保護(hù)及約束。 (2)合同自由原則 合同自由原則是指 合同的當(dāng)事人在法律允許的范圍內(nèi)享有完全的自由，他可按自己的意愿締結(jié)合同，為自己設(shè) 定權(quán)利、義務(wù)，任何機(jī)關(guān)、組織和個(gè)人都不得非法干預(yù)。 合同自由原則是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)對(duì)法律提出的要求，沒(méi)有合同自由就沒(méi)有真正的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)，合同自由原則主要表現(xiàn)在當(dāng)事人有 締不締 結(jié)合同的自由、選擇與誰(shuí)締結(jié)合同的自由、決定合同內(nèi)容的自由、選擇合同形式的自由、變更和解除合同的自由，當(dāng)然，上述自由不是自由放任，而是在法律允許范圍內(nèi)所享有的自由。 (3)公平原則 公平原則是指以利益均衡作為價(jià)值判斷標(biāo)準(zhǔn)，依此來(lái)確定合同當(dāng)事人的民事權(quán)利、民事義務(wù)及其 承擔(dān)的民事責(zé)任。它具體表現(xiàn)為：合同的當(dāng)事人應(yīng)有同等的進(jìn)行交易活動(dòng)的機(jī)會(huì)；當(dāng)事人所享有的權(quán)利與其所承擔(dān)的義務(wù)應(yīng)大致相當(dāng)，不得顯失公平；當(dāng)事人所承擔(dān)的違約責(zé)任與其違約行為所造成的實(shí)際損害應(yīng)大致相當(dāng)；當(dāng)實(shí)際情況發(fā)生重大變化導(dǎo)致不能維持合同效力時(shí)，合同內(nèi)容應(yīng)得到相應(yīng)變更等。 (4)誠(chéng)實(shí)信用原則 誠(chéng)實(shí)信用原則簡(jiǎn)稱誠(chéng)信原則，是指合同當(dāng)事人在行使權(quán)利、履行義務(wù)時(shí)，都應(yīng)本著城實(shí)、善意的態(tài)度，格守信用，不得濫用權(quán)利，也不得規(guī)避法律或合同規(guī)定的義務(wù)。它是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中的道德準(zhǔn)則在法律中的體現(xiàn)，也是維護(hù)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序的必然要束。 誠(chéng)實(shí)信用原則是一切民事行為都應(yīng)遵循的 “黃金原則 ”。它可平衡當(dāng)事人之間及當(dāng)事人與社會(huì)之間的利益關(guān)系，在法律規(guī)定不明確對(duì)，法院可據(jù)此行使公平裁量權(quán)，因此，它還可在一定程度上彌補(bǔ)法律規(guī)定之不足。 建設(shè)工程合同簽訂的程序 簽訂經(jīng)濟(jì)合同一般要經(jīng)過(guò)要約與承諾兩個(gè)步驟，而建設(shè)工程合同的簽訂有其特殊性，需要經(jīng)過(guò) 要約邀請(qǐng) ——要約 ——承諾 三個(gè)步驟。 (1)要約邀請(qǐng) 要約邀請(qǐng)： 是指當(dāng)事人一方邀請(qǐng)不特定的另一方向自己提出要約的意思表示。在合同法中， 要約邀請(qǐng) 行為屬于事實(shí)行為，而一般沒(méi)有法律約束力， 只有經(jīng)過(guò)被邀請(qǐng) 的一方作出要約 并經(jīng) 邀請(qǐng)方承諾后，合同方能成立。在實(shí)踐中，要約邀請(qǐng)一般表現(xiàn)在：廣告、商品價(jià)目表、商店標(biāo)價(jià)陳列商品等。在建設(shè)工程合同簽訂的過(guò)程中，發(fā)包方 發(fā)布招標(biāo)通告或招標(biāo)邀請(qǐng)書(shū) 的行為就是一種要約邀請(qǐng)行為，其目的在于邀請(qǐng)承包方投標(biāo)。在建設(shè)工程合同簽訂程序中有一個(gè)顯著的特點(diǎn)：受要約人（承諾人）是特定的，而要約人是不特定的。 (2)要約： 是指當(dāng)事人一方向另一方提出合同條件，希望另一方訂立合同的意思表示。提出要約的一方稱為要約人，另一方則稱為受要約人。要約是以簽訂合同為目的的一種意思表示，首先必須符合簽訂合同的原則， 其內(nèi)容必須具體明確，并應(yīng)包括合同應(yīng)具備的主要條款，而且必須向受要約人提出。要約具有法律約束力，要約生效后，要約人不得擅自撤回或更改。在建設(shè)工程合同簽訂過(guò)程中， 承包方向發(fā)包方遞交投標(biāo)文件的投標(biāo)行為就是一種要約行為 ，投標(biāo)文件中應(yīng)包含建設(shè)工程合同應(yīng)具備的主要條款，如工程造價(jià)、工程質(zhì)量、工程工期等內(nèi)容，作為要約的投標(biāo)對(duì)承包方具有法律約束力，表現(xiàn)在承包方在投標(biāo)生效后不得修改或撤回投標(biāo)以及一旦中標(biāo)就必須與發(fā)包方簽訂合同，否則要承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任等。 (3)承諾： 是指受要約人完全同意要約的意思表示。它是受要約人愿意按照要約的內(nèi)容與要約人訂立合同的允諾。 承諾的內(nèi)容必須與要約完全一致，不得有任何修改，否則將視為拒絕要約或反要約。承諾必須在要約規(guī)定的有效期限內(nèi)向要約人提出，而承諾生效的時(shí)間就是要約人收到承諾的時(shí)刻。承諾人（受要約人）作出承諾后，即受到法律的約束，不得任意變更或解除承諾。在招投標(biāo)中， 發(fā)包方經(jīng)過(guò)開(kāi)標(biāo)、評(píng)標(biāo)過(guò)程，最后發(fā)出中標(biāo)通知書(shū)，確立承包方的行為即為承諾 ?！吨腥A人民共和國(guó)招標(biāo)投標(biāo)法》規(guī)定： “招標(biāo)人和中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自中標(biāo)通知書(shū)發(fā)出之日起三十日內(nèi)，按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立書(shū)面合同 ”。因此，確定中標(biāo)單位后，發(fā)包方和承包 方各自均有權(quán)利要求對(duì)方簽訂建設(shè)工程合同，也有義務(wù)與對(duì)方簽訂建設(shè)工程合同。 建設(shè)工程合同的主要內(nèi)容 建設(shè)工程合同的主要內(nèi)容，也就是建設(shè)工程合同的主要條款。建設(shè)工程合同除了標(biāo)的、數(shù)量和質(zhì)量、價(jià)款或者酬金、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任、合同糾紛解決方法等《合同法》規(guī)定一般應(yīng)包含的條款外，以建設(shè)工程施工承包合同為例，還必須約定以下主要條款： (1)合同文件的組成部分 在 這一條款 中應(yīng)明確建設(shè)工程合同除 合同本身 外，還包括洽商、變更、明確雙方權(quán)利與義務(wù)的備忘錄、紀(jì)要和協(xié)議。中標(biāo)通知書(shū)、招投標(biāo)文件、工程量 清單或確定工程造價(jià)的工程預(yù)算書(shū)和圖紙以及有關(guān)的技術(shù)資料和技術(shù)要求也都是合同的組成部分。同時(shí)還應(yīng)明確各組成部分的解釋順序。 (2)建設(shè)工程項(xiàng)目的概況 這一條款應(yīng)明確寫出工程的名稱、詳細(xì)地址、工程內(nèi)容、承包范圍和方式、建筑面積、建設(shè)工期、質(zhì)量等級(jí)等內(nèi)容。在表述這些內(nèi)容時(shí)應(yīng)盡可能確切，以建設(shè)工程中的開(kāi)工日期為例，不能出現(xiàn) “大約、左右 ”之類的詞語(yǔ)，如簽訂合同時(shí)確切的開(kāi)工時(shí)間無(wú)法確定，則應(yīng)明確如何確定開(kāi)工日期，如可表示為 “以甲方下達(dá)書(shū)面開(kāi)工令載明的日期為正式開(kāi)工日期 ”等。同時(shí)，明確提前竣工、延誤工期的獎(jiǎng)懲辦法。 (3)建設(shè)工程合同當(dāng)事人的責(zé)任 a、甲、乙雙方駐工地代表的職權(quán)范圍。這一條款直接關(guān)系到在工程建設(shè)過(guò)程中簽證的有效性問(wèn)題。一般應(yīng)在合同中明確甲、乙雙方駐工地代表的姓名及其職權(quán)范圍，還可以在合同中明確駐工地代表簽證的限額，這樣有利于發(fā)生問(wèn)題后能夠按雙方約定的職權(quán)范圍及時(shí)解決，不至于因權(quán)限不明、互相推諉影響工程工期。 b、甲、乙雙方的職責(zé)。這一條款應(yīng)盡量制定得詳細(xì)，明確劃分雙方的職責(zé)范圍，使雙方能夠各司其職，將建設(shè)工程順利完成。一旦發(fā)生任何一方不履行合同規(guī)定的義務(wù)情況，也可以按合同規(guī)定的方式處理。 (4)建設(shè)工程合同數(shù)與支付 (5)竣工與決算 這 一條款與承包方的利益有較大的關(guān)系 ，直接影響到承包方工程款的取得。在實(shí)踐中，因?yàn)檫@一條款約定不明確而產(chǎn)生糾紛的情況很多。尤其是在大量邊設(shè)計(jì)、邊修改、邊施工情況下的 “三邊工程 ”履約過(guò)程中，由于合同造價(jià)的不確定，又沒(méi)有事先約定確定造價(jià)的程序、期限和方式，往往在工程最終結(jié)算時(shí)引起矛盾 ，釀成糾紛。因此在本條款中應(yīng)約定最后決算的涵義，即明確是以經(jīng)甲方認(rèn)可的乙方提交的結(jié)算報(bào)告書(shū)為準(zhǔn)，還是以審價(jià)單位的結(jié)果為準(zhǔn)。同時(shí)還應(yīng)明確雙方對(duì)決算價(jià)格發(fā)生爭(zhēng)議后解決的方式、時(shí)間，明確由審價(jià)單位進(jìn)行審價(jià)的程序和方法以及審價(jià)的約束力。 締約過(guò)失責(zé)任 (1)締約過(guò)失責(zé)任的概念 締約過(guò)失責(zé)任： 是指在合同訂立過(guò)程中，一方當(dāng)事人因過(guò)錯(cuò)而導(dǎo)致另一方 信賴 利益的損失所應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。 在合同成立之前，訂立合同的當(dāng)事人之間原本并無(wú)權(quán)利、義務(wù)關(guān)系，但自雙方相互接觸 以 商談合同起，就會(huì)產(chǎn)生諸如相互協(xié)助、相互照顧、相互保護(hù) 、相互通知等義務(wù)，雙方都應(yīng)遵循誠(chéng)實(shí)信用的原則，盡量達(dá)成協(xié)議，以使合同成立。 當(dāng)事人這種基于誠(chéng)實(shí)信用原則而產(chǎn)生的締約過(guò)程中的義務(wù)，并不是因合同而產(chǎn)生的義務(wù)，它是一種先合同義務(wù)（或稱合同前義務(wù)）。以往，我國(guó)只從道德的層面上對(duì)這種義務(wù)加以肯定，并未從法律的角度對(duì)這種義務(wù)加以規(guī)范。這次新頒行的《合同法》對(duì)此則有明確規(guī)定。違反上述義務(wù)的當(dāng)事人，必須對(duì)對(duì)方的損失承擔(dān)賠償責(zé)任，這即是締約過(guò)失責(zé)任。 (2)承擔(dān)締約過(guò)失責(zé)任的情況 a、假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商。即當(dāng)事人根本無(wú)訂立合同的誠(chéng)意，而是采用欺騙、脅迫等手段， 誘使或迫使對(duì)方與之談判，造成對(duì)方損失。 b、故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或提供虛假情況。如有上述行為，造成對(duì)方損失的，應(yīng)予賠償。 c、其他違背誠(chéng)實(shí)信用原則的行為。這些行為包括：擅自變更、撤回要約；違反已簽訂的意向書(shū)；未盡通知義務(wù)；未辦合同應(yīng)經(jīng)過(guò)的審批手續(xù)等。 d、泄露或不正當(dāng)使用對(duì)方的商業(yè)秘密。在訂立合同過(guò)程中，有可能了解到對(duì)方的技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息，這些皆為商業(yè)秘密，對(duì)此，當(dāng)事人負(fù)有保密義務(wù)。如因泄密或不正當(dāng)使用造成對(duì)方損失，必須承擔(dān)賠償責(zé)任。 教學(xué)過(guò)程設(shè)計(jì)： 講述 建設(shè)工程合同簽訂的原則 （ 80 分鐘） 講述 建設(shè)工程合同簽訂的程序 （ 80 分鐘） 講述 建設(shè)工程合同的主要內(nèi)容 （ 80 分鐘） 講述 締約過(guò)失責(zé)任 （ 80 分鐘） 作業(yè)、討論及輔導(dǎo)： 理解本章節(jié)所學(xué)知識(shí)內(nèi)容。 周 次 第 14 周，第 1 次課 章節(jié)名稱 第 五 章 建設(shè)工程合同法規(guī) 授課方式 課堂講授（√）；實(shí)踐課（ ） 教學(xué)時(shí)數(shù) 2 教學(xué)目標(biāo) 熟練掌握 建設(shè)合同的履行 ； 教學(xué)重點(diǎn)與難點(diǎn) 重點(diǎn)： 建設(shè)工程合同履行的擔(dān)保 難點(diǎn)： 建設(shè)工程合同履行的原則 教學(xué)內(nèi)容與設(shè)計(jì) 教學(xué)時(shí)數(shù) ： 2 授課方法和手段： 案例教學(xué)：結(jié)合具體案例講授 建 設(shè)工程合同的索賠 與房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)項(xiàng)目的關(guān)系； 實(shí)踐教學(xué)：強(qiáng)調(diào) 建設(shè)工程合同的索賠 在房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)項(xiàng)目中的重要性。 教學(xué)基本內(nèi)容綱要： 建設(shè)工程合同的履行 建設(shè)工程合同履行的原則 建設(shè)工程合同一經(jīng)簽訂，即具有法律約束力，合同當(dāng)事人必須堅(jiān)決履行合同約定的內(nèi)容，不得違反?！逗贤ā芬?guī)定：合同當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定 “全面履行自己的義務(wù) ”。所以，建設(shè)工程合同的履行應(yīng)當(dāng)遵守兩大原則，即 實(shí)際履行原則和全面履行原則 。 (1)實(shí)際履行原則 (2)全面履行原則 合同履行中的抗辯權(quán) 抗辯權(quán)： 是指當(dāng)事人一方依法 對(duì)抗 對(duì)方要求和權(quán)利主張的權(quán)利。合同履行中的抗辯權(quán)，就是在雙務(wù)合同中，在 滿足一定 法定條件時(shí)，合同當(dāng)事人一方可以 對(duì)抗 對(duì)方當(dāng)事人的履行要求，暫時(shí)拒絕履行合同約定的義務(wù)的權(quán)利。 雙務(wù)合同履行中的抗辯權(quán)可分為同時(shí)履行抗辯權(quán)和異時(shí)履行抗辯權(quán)兩種。 (1)同時(shí)履行抗辯權(quán) 同時(shí)履行： 是指合同沒(méi)有約定雙方履行的先后順序，而是在一定期限內(nèi)，雙方當(dāng)事人不分先后地履行各自義務(wù)的行為。這里的 “同時(shí) ”是指一定的期限，而不能機(jī)械地理解為同一時(shí)刻。 同時(shí)履行抗辯權(quán)，又稱不履行抗辯權(quán)，是指同時(shí)履行的雙方合同當(dāng)事人在 對(duì)方 行 為對(duì)待 給付之前，有權(quán)對(duì)抗對(duì)方的履行要求，拒絕自己的履行。 《合同法》規(guī)定： “當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒(méi)有先后履行順序的 應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行 。一方在對(duì)方未履行之前有權(quán)拒絕其履行要求。一方在對(duì)方履行債務(wù)不符合約定時(shí)，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求 ”。 (3)異時(shí)履行抗辯權(quán) 異時(shí)履行： 是指合同已明確約定雙方履行的先后順序。此時(shí)，不論是先履行的一方，還是后履行的一方，都可依法享有抗辯權(quán)。 建設(shè)工程合同履行的擔(dān)保 合同履行的擔(dān)保： 是保證合同履行的一項(xiàng)法律制度，是合同當(dāng)事人為全面履行合同及避免因?qū)Ψ竭`約遭受損失而設(shè)定的保證措施。 合 同履行的擔(dān)保是通過(guò)簽訂擔(dān)保合同或是在合同中設(shè)立擔(dān)保條款來(lái)實(shí)現(xiàn)的。 擔(dān)保合同是從合同，被擔(dān)保合同是主合同。擔(dān)保合同將隨著被擔(dān)保合同的履行而消失。而當(dāng)被擔(dān)保人不履行其義務(wù)且不承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任時(shí)，擔(dān)保人則應(yīng)承擔(dān)其擔(dān)保責(zé)任。 建設(shè)工程合同的擔(dān)保形式主要有保證、抵押、定金和留置四種 。 (1)保證 保證： 是指保證人與債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人（被保證人）不履行債務(wù)時(shí)，由保證人按照約定代為履行或代為承擔(dān)責(zé)任的擔(dān)保方式。保證人是合同當(dāng)事人（被保證人與債權(quán)人