外資pe投資協(xié)議條款termsheet的法律分析-資料下載頁
2024-10-30 08:17本頁面
【導(dǎo)讀】PE合伙人面臨的問題。外資PE通常采用的TermSheet中折射出外資PE的投。資理念、投資金融工具和其投資風(fēng)險控制原則，是從無數(shù)項目投資后累積的經(jīng)驗，值得研究與借鑒。針對TermSheet的主要內(nèi)容，筆者擬作簡要法律分析，以供。大家共同進行探討。購協(xié)議的主要條款。企業(yè)在接受TermSheet前還有相。TermSheet簽署后外資私募股權(quán)基金對被投資的企業(yè)將進行。詳盡的盡職調(diào)查，包括業(yè)務(wù)、法律、財務(wù)各方面的盡職調(diào)查。雙方簽訂正式的股權(quán)認購協(xié)議后，私募股權(quán)基金依約進行投資。方式，和進入后的地位和身份。發(fā)展，又要盡量降低外資PE本身的資金風(fēng)險。根據(jù)對風(fēng)險與收益的不同偏好以。及與被投資企業(yè)的協(xié)商情況，外資PE一般選擇兩類投資工具。權(quán)，但優(yōu)先股往往無表決權(quán)。例如約定當企業(yè)首次公開發(fā)行時，可。優(yōu)先股可轉(zhuǎn)換比例等補救措施提供有效的保證。原購買價為充分稀釋后投資后作價800萬美元，其中包括200萬的融資款。下轉(zhuǎn)換為普通股的權(quán)利。產(chǎn)的索賠權(quán)劣于債權(quán)人。發(fā)行股本總數(shù)的約﹪。
【正文】 有股東之前收回他們的資金。 例如 X 基金在 Term Sheet 中就清算進行如下安排： “在公司清盤、解散、合并、被收購、出售控股股權(quán)、以及出售主要部分或全部資產(chǎn)時， A 系列優(yōu)先股的持有者有權(quán)獲得原價加上 8％的復(fù)利的金額。剩余資產(chǎn)由普通股股東與優(yōu)先股股東按相當于轉(zhuǎn)換后的比例進行分配，但 A 系列優(yōu)先股的持有者最多獲得三倍于原始投資的金額。如果 A 系列優(yōu)先股的持有者已經(jīng)獲得三倍 于原始投資的金額，剩余的資產(chǎn)將由普通股股東按比例分配?！边@是典型的對投資人附上限參與分配權(quán)的約定。 強賣權(quán)（ Dragalong right） ，強制原有股東賣出股份的權(quán)利。如果被投資企業(yè)在一個約定的期限內(nèi)沒有上市，外資 PE 有權(quán)要求原有股東和自己一起向第三方轉(zhuǎn)讓股份，原有股東必須按外資 PE 與第三方談好的價格和條件按與外資 PE 在被投資企業(yè)中的股份比例向第三方轉(zhuǎn)讓股份。 強賣權(quán)也即拖帶權(quán)，就是外資 PE 在投資后要出售股權(quán)時，要求其他股東隨同自己將公司股權(quán)一起出售的權(quán)利，前提是保證其他股東以同樣的價格 、條款和條件出售。如果外資 PE 有了拖帶權(quán)，被投資企業(yè)的原股東也被捆綁一起，其退出會相對容易。拖帶權(quán)進一步保障了資金退出渠道的暢通。當然，與強賣權(quán)相對應(yīng)，創(chuàng)業(yè)者可以要求 尾隨權(quán)（ tag along right） ，也即如果 PE 出售其股權(quán)，創(chuàng)業(yè)者有權(quán)在同等條件同等價格下按比例對外出售其股權(quán)。 五、 Term Sheet 與我國《公司法》的沖突與適用 2020 年我國頒布實施的新修訂的《公司法》給予公司和股東更大的自主決策權(quán)，公司許多重大事項均可以通過股東在公司章程進行自主約定，因此從這一點上外資 PE 通常采用的 Term Sheet 與我國《公司法》表現(xiàn)了相容性，但是一定程度上仍存在相斥性。 Term Sheet 與我國《公司法》的兼容和相斥也體現(xiàn)了我國作為大陸法系體例的國家和英美法系國家在公司法設(shè)計和安排上的不同。 “同股不同權(quán) ”可否在我國《公司法》下適用 我國《公司法》對于普通股和優(yōu)先股未加區(qū)分，那么優(yōu)先股所具有的紅利優(yōu)先分配權(quán)和清算優(yōu)先受償權(quán)是否可以與我國《公司法》對接呢？ 1）紅利優(yōu)先分配權(quán)。根據(jù)《公司法》第 43 條： “股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。 ”第 167 條： “股 份有限公司按照股東持有的股份比例分配，但股份有限公司章程規(guī)定不按持股比例分配的除外。因此，以上兩條《公司法》條款，可以作為 “同股不同權(quán) ”的法律依據(jù)，也即同樣的出資比例但是股東享受的表決權(quán)和紅利分配權(quán)可以不同。 2）清算優(yōu)先受償權(quán)。根據(jù)《公司法》第 187 條： “公司財產(chǎn)在分別支付清算費用、職工的工資、社會保險費用和法定補償金，繳納所欠稅款，清償公司債務(wù)后的剩余財產(chǎn)，有限責(zé)任公司按照股東的出資比例分配，股份有限公司按照股東持有的股權(quán)比例分配。 ”雖然《公司法》沒有明確在公司章程里可以對清算的同股不同權(quán)進行另行約定， 但我們認為，公司在清算時只要按照法律規(guī)定優(yōu)先支付了支付清算費用、職工的工資、社會保險費用和法定補償金，繳納所欠稅款及公司債務(wù)，就剩余財產(chǎn)股東們約定清算時哪一方擁有優(yōu)先受償權(quán)，法律并沒有做禁止性規(guī)定。 可轉(zhuǎn)換債券可否在我國《公司法》下適用 可轉(zhuǎn)換債券是外資 PE 通常所采用的投資金融工具，兼具債券和股票期權(quán)的性質(zhì)。但在中國，可以發(fā)行企業(yè)債券的往往是上市公司或是大型國有企業(yè)。因此對于具有融資需求的高速成長性的企業(yè)不具備上述條件，無法對外發(fā)行可轉(zhuǎn)換債券。但是，在實踐操作當中， PE 也可以選擇 “可轉(zhuǎn)股債權(quán) ”的方式加以變通，也即 PE 以委托貸款的形式出借給被投資企業(yè)一筆資金， PE 享有在一定的時間內(nèi)、一定的條件下購買被投資企業(yè)股東一定股份的權(quán)利，同時借款抵作股權(quán)收購款，這事實上也是夾層資本一種形式。 除此之外， Term Sheet 中的公司治理條款、外資 PE 的退出條款在我國《公司法》的環(huán)境下基本可以得到合法實現(xiàn)。故本土 PE 在進行投資的操作方式和投資工具上可以借鑒外資 PE 的地方非常之多。 六、小結(jié) Term Sheet 積淀了外資 PE 長期進行風(fēng)險投資和上市前投資的經(jīng)驗和教訓(xùn)。每一個投資案例所采用的 Term Sheet 都有所不同，這主要取決于 PE 的交易習(xí)慣和被投資企業(yè)的實際情況，同時也受到談判時雙方談判能力的影響。通常情況下，Term Sheet 訂立就是 PE 與被投資方的企業(yè)博弈的過程，是雙方在投資前期使自己利益最大化的重要手段。隨著 PE 資金的投入，企業(yè)能否更快、更健康的運作，特別是最后能否成功走上上市融資的道路才是決定 PE投資成功與否的關(guān)鍵。一個安排合理的 Term Sheet 將有助于 PE 和被投資企業(yè)的融合和共贏，反之亦然，一個安排不合理的 Term Sheet 則可能成為 PE 和被投資企業(yè)的合作共贏的阻礙
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