【導(dǎo)讀】代表大會(huì)及其常委會(huì)、在其法定權(quán)限內(nèi)制定的法律規(guī)范性文件。原因消除之日起，訴訟時(shí)效期間繼續(xù)計(jì)算。請(qǐng)求按照無效合同處理的，不予支持。

　　

【正文】 支付價(jià)款。 4 建設(shè)工程價(jià)款 優(yōu)先 受償權(quán)問題的司法解釋（ 181 頁） （ 1） 人民法院在審理房地產(chǎn)糾紛案件和輸執(zhí)行案件中，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國合同法》第 286 條的規(guī)定，認(rèn)定建筑工程的承包人的優(yōu)先受償權(quán)優(yōu)于抵押權(quán)和其他債權(quán)。 （ 2） 消費(fèi)者音樂會(huì)購買商品房的全部或者大部分款項(xiàng)后，承包人就該商品房離有的工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)不得對(duì)抗買受人。 （ 3） 建筑工程價(jià)款包括承包人為建設(shè)工程應(yīng)當(dāng)支付的工作人員報(bào)酬、材料款等實(shí)際支出的費(fèi)用，不包括承包人因發(fā)包人違約所造成的損失。 （ 4） 建設(shè)工程承包人行使儔權(quán)的期限為 6 個(gè)月，自建設(shè)工程竣工之日或者建設(shè)工程合同約定 的竣工之日起計(jì)算。 4 根據(jù)《合同法》 68 條規(guī)定：“應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對(duì)方有下列情形之一的，可以中止履行：（ 183 頁） （ 1） 經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化； （ 2） 轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金以逃避債務(wù)； （ 3） 喪失商業(yè)信譽(yù)； （ 4） 有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。 4 不安抗辯權(quán)行使與效力： 當(dāng)事人依照《合同法》第 68 條的規(guī)定中止履行的，應(yīng)當(dāng) 及時(shí)通知對(duì)方 。對(duì)方提供適當(dāng)擔(dān)保時(shí)，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行。中止履行后，對(duì)方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行的一方可以解除合同。 4 債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損 害（ 184 頁） “債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，是指債務(wù)人不履行其對(duì)債權(quán)人的到期債務(wù)，又不以訴訟方式或者仲裁方式向其債務(wù)人主張其享有具有金錢給付內(nèi)容的到期債權(quán)，致使債權(quán)人的到期債權(quán)未能實(shí)現(xiàn)。” 50、 債務(wù)人的債權(quán)不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán) 5 代位權(quán)行使的主體與方式（ 184 頁） 債權(quán)人行使代位權(quán)的，必須以自己的名義提起訴訟，因此，代位權(quán)訴訟的原告只能是債權(quán)人。代位權(quán)必須通過訴訟程序行使。 5 《合同法》第 74 條規(guī)定：“因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請(qǐng)求人民法 院撤銷債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請(qǐng)求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。 （ 185 頁） 5 《合同法》 75 條規(guī)定：“撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事同之日起一年內(nèi)行使。自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅?！? 5 合同變更的效力（ 186 頁） 合同的變更效力僅及于發(fā)生變更的部分，已經(jīng)發(fā)生變更的部分以變更后的為冷；已經(jīng)履行的部分不因合同變更而失去法律依據(jù)；未變更部分繼續(xù)原有的效力。同時(shí)，合同變更不影響當(dāng)事人要求賠償損失的權(quán) 利，例如，合同因欺詐而被法院或者仲裁庭變更，在被欺詐人遭受損失的情況下，合同變更后繼續(xù)履行，但不影響被蒙古族人要求欺詐人賠償?shù)臋?quán)利。 5 債務(wù)轉(zhuǎn)移的條件（ 188 頁） 1. 被轉(zhuǎn)移的債務(wù)有效存在 2. 被轉(zhuǎn)移的債務(wù)應(yīng)具有可轉(zhuǎn)移性 16 如下合同不具有可轉(zhuǎn)移性： 其一，某些合同債務(wù)與債務(wù)人的人身有密切聯(lián)系，如以特別人身信任為基礎(chǔ)的合同（例如委托監(jiān)理合同）； 其二，當(dāng)事人特別約定合同債務(wù)不得轉(zhuǎn)移； 其三，法律強(qiáng)制性規(guī)范規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓債務(wù)，如建設(shè)工程施工合同中主體結(jié)構(gòu)不得分包。 3. 須經(jīng)債權(quán)人同意 5 債權(quán)債務(wù)的概括轉(zhuǎn)移的條件（ 189 頁） 1. 轉(zhuǎn)讓 人與承受人達(dá)成合同轉(zhuǎn)讓協(xié)議 4 符合法寶的程序：《合同法》第 88 條規(guī)定：“當(dāng)事人一方經(jīng)對(duì)方同意，可以將自己在合同中的權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人?！笨梢?，經(jīng)對(duì)方同意是概括轉(zhuǎn)讓的一個(gè)必要條件。 5 《合同法》第 90 條規(guī)定，“當(dāng)事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權(quán)利，履行合同義務(wù)。當(dāng)事人訂立合同后分立的，除債權(quán)人和債務(wù)人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對(duì)合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)。 （ 190 頁） 5 單方解除的條件：法寶解除的 條件，依據(jù)《合同法》規(guī)定，有下列情形：（ 190 頁） （ 1） 因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的； （ 2） 在改選期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)，這種行為稱為預(yù)期違約； （ 3） 當(dāng)事人一方遲延改選主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行； （ 4） 當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的。 5 當(dāng)事人一方依照元寶主張解除合同的，應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方。合同自通知到達(dá)對(duì)方時(shí)解除對(duì)方有導(dǎo)言的，可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)解除合同的效力。解除人和相對(duì)人均有權(quán)請(qǐng)求法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)解除合同的效力。 （ 191 頁 ） 60、 違約責(zé)任 主觀要件：（ 192 頁）主觀要件是指作為合同當(dāng)事人，在履行合同中不論其主觀上是否有過錯(cuò)，即主觀上有無故意或過失，只要造成違約的事實(shí)，均應(yīng)承擔(dān)違約法律責(zé)任 。 6 承擔(dān)違約責(zé)任，繼續(xù)履行 （ 192 頁） 繼續(xù)履行必須建立在能夠并應(yīng)該實(shí)際履行的基礎(chǔ)上?！逗贤ā返?110 條規(guī)定：當(dāng)事人一方不履行非金錢債務(wù)或者履行非金錢債務(wù)不符合約定的，對(duì)方可以要求履行，但有下列情形之一的除外： 1. 法律上或者事實(shí)上不能履行； ； 3 債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行。 6 采取補(bǔ)救措施 根據(jù)《合 同法》第 111 條，質(zhì)量不符合約定的，應(yīng)當(dāng)按照當(dāng)事人的約定承擔(dān)違約責(zé)任。對(duì)違約責(zé)任沒有約定或者約定不明確，或不能確定的，受損害方根據(jù)標(biāo)的性質(zhì)以及損失的大小，可以合理選擇要求對(duì)方承擔(dān) 修 理 、更換、重作、退貨、減少價(jià)款或者報(bào)酬等違約責(zé)任 。 6 約定違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；約定的違約金過分 高于造成的損失的 ，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。（ 193 頁） 6 當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對(duì)方可以選擇適用違約金或者定金條款。 6 根據(jù)《合同法》，當(dāng)事人一方因 不可抗力不能履行合同的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對(duì)方，以減輕可能經(jīng)對(duì)方造成的損失，并應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)提供證明。（ 194 頁） 當(dāng)事人一方違約后，對(duì)方應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施防止損失的擴(kuò)大；沒有采取適當(dāng)措施致使損失擴(kuò)大的， 不得就擴(kuò)大的損失要求賠償 。 6 《合同法》第 117 條規(guī)定：“因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任，但法律另有規(guī)定的除外。當(dāng)事人遲延履行行發(fā)生不可抗力的，不能免除責(zé)任。（ 194 頁） 6 保證人的資格條件：（ 195 頁）《擔(dān)保法》第 7 條規(guī)定：“具有代為清償債務(wù)能力的法人、其他組織或者公民，可以作保 證人?！? 6 不可以作保證人的規(guī)定： 1. 國家機(jī)關(guān)不得為保證人，但經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)為使用外國政府或者國際經(jīng)濟(jì)組織貸款進(jìn)行轉(zhuǎn)貸的除外。 2. 學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體不得為保證人。 3. 企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)、職能部門不得為保證人。企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)有法人書面授權(quán)的，可以在授權(quán)范圍內(nèi)提供保證。 17 6 保證方式的分類：一般保證和連帶責(zé)任保證。當(dāng)事人對(duì)保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任。 70、 定金的生效條件：（ 197 頁） （一） 主合同有效：這是由定金合同的從屬性決定的 （二） 發(fā)生交付定金的行為：《擔(dān)保法》 第 90 條規(guī)定：“當(dāng)事人在定金合同中應(yīng)當(dāng)約定交付定金的期限。定金合同從實(shí)際音樂會(huì)定金之日起生效?！? （三） 定金的比例符合法律規(guī)定：定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過主合同標(biāo)的額的 20% 2z203000 建設(shè)工程糾紛的處理 《仲裁法》的調(diào)整范圍僅限于民商事仲裁，即“平等主體的公民、法人和其他組織之間發(fā)生的合同糾紛和其他財(cái)產(chǎn)權(quán)糾紛”仲裁，勞動(dòng)爭議仲裁和農(nóng)業(yè)承包合同糾紛仲裁不受《仲裁法》的調(diào)整。此外，根據(jù)《仲裁法》第3 條的規(guī)定：“下列糾紛不能仲裁：（ 200 頁） 1. 婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)、扶養(yǎng)、繼承糾紛； 2. 依法應(yīng)當(dāng)由行政機(jī)關(guān)處理的 行政爭議。 仲裁的基本特點(diǎn)： 申請(qǐng)仲裁后的和解（ 201 頁）當(dāng)事人申請(qǐng)仲裁后，可以自行和解。達(dá)成和解協(xié)議的，可以請(qǐng)求仲裁庭根據(jù)和解協(xié)議作出裁決書，也可以撤回仲裁申請(qǐng)。當(dāng)事人達(dá)成和解協(xié)議，撤回仲裁申請(qǐng)后反悔的，可以根據(jù)仲裁協(xié)議申請(qǐng)仲裁。 訴訟后的和解：當(dāng)事人在訴訟中和解的，應(yīng)由原告申請(qǐng)撤訴，經(jīng)法院裁定撤訴后結(jié)束訴訟。 調(diào)解形式： 1. 民間調(diào)解 2. 行政調(diào)解 民事訴訟證據(jù)的種類是指七種證據(jù)形式即 書證、物證、視聽資料、證人證言、當(dāng)事人陳述、鑒定結(jié)論、勘驗(yàn)筆錄 。 （ 202 頁） 《仲裁法》第 46 條也規(guī)定：“在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，當(dāng)事人可以申請(qǐng)證據(jù)保全。當(dāng)事人申請(qǐng)證據(jù)保全的，仲裁委員會(huì)應(yīng)當(dāng)將當(dāng)事人的申請(qǐng)?zhí)?交證據(jù)所以地的基層人民法院。 ” （ 204 頁） 證據(jù)保全的實(shí)施（ 205 頁） 采用查封、扣押、拍照、錄音、錄像、復(fù)制、鑒定、勘驗(yàn)、制作筆錄等方法。 在蔻爭議糾紛案件中，因用人單位作出開除、除名、辭退、解除勞動(dòng)合同、減少勞動(dòng)報(bào)酬、結(jié)算勞動(dòng)者工作年限等決定而發(fā)生 勞動(dòng)爭議的， 由用人單位負(fù)舉證責(zé)任 。（ 206 頁） 證據(jù)交換：我國民事訴訟中的證據(jù)交換，是指在訴訟答辯期屆滿后開庭理前，在人民法院的主持下，當(dāng)事人之間相互明示其持有證據(jù)的過程 。 1 質(zhì)證：是指當(dāng)事人在法庭的主持下，置疑證據(jù)的真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性，針對(duì)證據(jù)證明力有無以及證明力大小，進(jìn)行質(zhì)疑、說明與辯駁的過程。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第 47 條的規(guī)定，證據(jù)應(yīng)當(dāng)在法庭上出示，由當(dāng)事人質(zhì)證。未經(jīng)質(zhì)證的證據(jù)，不能作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。 1 認(rèn)證：即證據(jù)的審核認(rèn)定，是指人人民法院對(duì)經(jīng)過質(zhì)證或當(dāng)事人在證據(jù)交 換中認(rèn)可的各種證據(jù)材料作出審查判斷，確認(rèn)其能否作為認(rèn)定案件事實(shí)的根據(jù)。 （ 207 頁） 人民法院及審判人員在對(duì)證據(jù)的審核認(rèn)定過程中，人民法院就數(shù)個(gè)證據(jù)對(duì)同一事實(shí)的證明力，可以依照下列原則認(rèn)定： 1. 國家機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體依職權(quán)制作的公文書證的明力一般大于其他書證； 2. 物證、檔案、鑒定結(jié)論、勘難筆錄或者經(jīng)過公證、登記的書證，其證明力一般大于其他書證、視聽資料和證人證言； 3. 證人提供的對(duì)與其親屬或者其他密切關(guān)系的當(dāng)事人有利的證言，其證明力一般小于其他證人證言。 1 我國《民事訴訟法》第 34 條規(guī)定了三種適用專屬管轄的案件。其中， 因不動(dòng)產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由不動(dòng)產(chǎn)所在地人民法院管轄，如房屋買賣糾紛、土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛等。但是應(yīng)當(dāng)注意的是，根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》的規(guī)定，建設(shè)工程施工合同糾紛不適用專屬管轄，而應(yīng)當(dāng)按照《民事訴訟法》第 24 條的規(guī)定，適用合同糾紛地域管轄原則，即由被告住所地或合同履行地人民法院管轄。發(fā)包人和承包人也可以根據(jù)《民事訴訟法》第 25 條的規(guī)定，在發(fā)包人住所地、承包人住所地、合同簽訂地、施工行為地（工程所在地）的范圍內(nèi)，通過協(xié)議確定管轄法院。 （ 208 頁） 1 工程發(fā)包過程中可能 有時(shí)候存在轉(zhuǎn)包的現(xiàn)象，針對(duì)這種情況，依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合 18 同糾紛案件適用法律問題的解釋》，因建設(shè)工程質(zhì)量發(fā)生爭議的，發(fā)包人可以以總承包人、分包人和實(shí)際施工人為共同被告提起訴訟。（ 210 頁） 實(shí)際施工人以轉(zhuǎn)包人、違法分包人為被告起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理。實(shí)際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的，人民法院可以追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案當(dāng)事人。發(fā)包人只在欠付工程價(jià)款范圍內(nèi)對(duì)實(shí)際施工人承擔(dān)責(zé)任。 1 委托權(quán)限分為一般授權(quán)與特別授權(quán)。一般授權(quán)，委托代理人僅有程序性的訴訟權(quán)利。特別授權(quán)可以行使褓性的訴訟 權(quán)利，即代為承認(rèn)、放棄、變更訴訟請(qǐng)求，進(jìn)行和解，提起反訴或者上訴。若授權(quán)委托書僅寫“全權(quán)代理”而無具體授權(quán)的情形，視為訴訟代理人沒有獲得特別授權(quán)，無權(quán)行使實(shí)體性訴訟權(quán)利。 （ 210 頁） 1 財(cái)產(chǎn)保全有兩種，即訴前財(cái)產(chǎn)保全和訴訟財(cái)產(chǎn)保全。（ 210 頁） 1 訴前財(cái)產(chǎn)保全：申請(qǐng)人必須提供擔(dān)保，否則，法院駁回申請(qǐng)。 1 訴訟財(cái)產(chǎn)保全條件： （ 1） 可能因當(dāng)事人一方的行為或者其他原因，使判決不能執(zhí)行或難以執(zhí)行的案件 （ 2） 須在訴訟過程中應(yīng)當(dāng)事人提出申請(qǐng)，或者必要時(shí)法院也可以依職權(quán)作出 （ 3） 人民法院可以責(zé)令申請(qǐng)人提供擔(dān)保。 1 先予執(zhí)行的適用范圍（ 212 頁） 1. 追索贍養(yǎng)費(fèi)、撫養(yǎng)費(fèi)、撫育費(fèi)、撫恤金、醫(yī)療費(fèi)用的； 2. 追索勞動(dòng)報(bào)酬的； 3. 因情況緊急需要先予執(zhí)行的。 上訴的條件：（ 214 頁）對(duì)判決不服，提起上訴的時(shí)間為 15 天 ；對(duì)裁定不服，提起上訴的期限為 10 天 。 2 對(duì)上訴案件的裁判（ 215 頁） 二審法院經(jīng)過審理后根據(jù)案件的情況分別作出以下處理： 1. 維持原判。即原判認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確的，判決駁回上訴，維持原判。 2. 依法改判。如原判決適用法律錯(cuò)誤的，依法改判。 3. 發(fā)回重審。即原判決違反法寶程序，可能影響案件正確判決的，裁定撤銷原