【正文】 自制造他人注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)或者銷售偽造、擅自制造的注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)的；（ 4）未經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人同意，更換其注冊(cè)商標(biāo)并將該更換商標(biāo)的商品又投入市場(chǎng)的；（ 5）給他人的注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)造成其他損害的。因此選項(xiàng) C 是 “用于個(gè)人消費(fèi) ”而非 “又投入市場(chǎng) ”，不構(gòu)成侵權(quán)。 【試題點(diǎn)評(píng)】本題主要考核第十四章的 “商標(biāo)權(quán)侵權(quán) ”知識(shí)點(diǎn)。 27．根據(jù)反壟斷法律的規(guī)定，對(duì)于特定種類的可豁免壟斷協(xié)議，經(jīng)營(yíng)者應(yīng)當(dāng)證明所達(dá)成協(xié)議不會(huì)嚴(yán) 重限制相關(guān)市場(chǎng)的競(jìng)爭(zhēng)，并且能夠使消費(fèi)者分享由此產(chǎn)生的利益，下列各項(xiàng)中，屬于上述特定種類的可豁免壟斷協(xié)議的有（ ） A．為改進(jìn)技術(shù)、研究開(kāi)發(fā)新產(chǎn)品的壟斷協(xié)議 B．為實(shí)現(xiàn)節(jié)約能源、保護(hù)環(huán)境、救災(zāi)救助等社會(huì)公共利益均沾的壟斷協(xié)議 C．為提高中小經(jīng)營(yíng)者經(jīng)營(yíng)效率，增強(qiáng)中小經(jīng)營(yíng)者競(jìng)爭(zhēng)力的壟斷協(xié)議 D．為保障對(duì)外貿(mào)易和對(duì)外經(jīng)濟(jì)合作中的正當(dāng)利益的壟斷協(xié)議 【 答案 】 ABC 【試題解析】根據(jù)規(guī)定，經(jīng)營(yíng)者能夠證明所達(dá)成的協(xié)議屬于下列情形之一的，不適用禁止的壟斷協(xié)議的規(guī)定：（ 1）為改進(jìn)技術(shù)、研究開(kāi)發(fā) 新產(chǎn)品的；（ 2）為提高產(chǎn)品質(zhì)量、降低成本、增進(jìn)效率，統(tǒng)一產(chǎn)品規(guī)格、標(biāo)準(zhǔn)或者實(shí)行專業(yè)化分工的；（ 3）為提高中小經(jīng)營(yíng)者經(jīng)營(yíng)效率，增強(qiáng)中小經(jīng)營(yíng)者競(jìng)爭(zhēng)力的；（ 4）為實(shí)現(xiàn)節(jié)約能源、保護(hù)環(huán)境、救災(zāi)救助等社會(huì)公共利益的；（ 5）因經(jīng)濟(jì)不景氣，為緩解銷售量嚴(yán)重下降或者生產(chǎn)明顯過(guò)剩的；（ 6）為保障對(duì)外貿(mào)易和對(duì)外經(jīng)濟(jì)合作中的正當(dāng)利益的；（ 7）法律和國(guó)務(wù)院規(guī)定的其他情形。屬于前款第一項(xiàng)至第五項(xiàng)情形，不適用本法第十三條、第十四條規(guī)定的，經(jīng)營(yíng)者還應(yīng)當(dāng)證明所達(dá)成的協(xié)議不會(huì)嚴(yán)重限制相關(guān)市場(chǎng)的競(jìng)爭(zhēng)，并且能夠使消費(fèi)者分享由此產(chǎn)生的利益。 【試題點(diǎn)評(píng)】本題主要考核第十五章的 “豁免的壟斷協(xié)議 ”知識(shí)點(diǎn)。 28．下列各項(xiàng)中，可構(gòu)成《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》的保護(hù)對(duì)象的有（ ） A．只限家庭內(nèi)部直系男性親屬知悉的某祖?zhèn)髦嗅t(yī)驗(yàn)方 B．公司作為商業(yè)秘密保護(hù)的某產(chǎn)品結(jié)構(gòu)，但相關(guān)公眾很容易通過(guò)觀察該公司在市場(chǎng)上銷售的產(chǎn)品而直接獲得 C．某著名連鎖經(jīng)營(yíng)快餐店的店堂裝飾、營(yíng)業(yè)且具樣式、營(yíng)業(yè)人員服飾等構(gòu)成的具有獨(dú)特風(fēng)格的整體營(yíng)業(yè)形象 D．某著名二人轉(zhuǎn)演員的藝名 【 答案 】 ACD 【試題解析】本題考核《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》的保護(hù)對(duì)象。選項(xiàng) A 屬 于商業(yè)秘密，具有秘密性、商業(yè)性和保密性的特征，受《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》保護(hù)；選項(xiàng) B不具備秘密性，不是商業(yè)秘密，不受《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》保護(hù)；選項(xiàng) C 屬于知名商品特有的名稱、包裝、裝潢（營(yíng)業(yè)場(chǎng)所的裝飾、營(yíng)業(yè)用具的式樣、營(yíng)業(yè)人員的服飾等），受《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》保護(hù)；具有一定的市場(chǎng)知名度、為相關(guān)公眾所知悉的自然人的筆名、藝名等，可以認(rèn)定為反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法規(guī)定的 “ 姓名 ” ，受其保護(hù)。 【試題點(diǎn)評(píng)】本題主要考核第 14 章的 “ 反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法保護(hù)的對(duì)象 ” 知識(shí)點(diǎn)。 三、綜合題 (本題型共 2 小題。其中第 1 小題可以選用中文或英文解 答，如使用中文解答，最高得分為 14 分；如使用英文解答，該小題須全部使用英文，最高得分為 19 分。第 2 小題 14 分。本題型最高得分為 33 分。在答題卷上解答，答在試題卷上無(wú)效。 ) 1． 2022 年 3 月 1 日，上市公司甲（下稱甲公司）公布重組方案，其要點(diǎn)如下：（ 1）甲公司將所屬全部資產(chǎn)（包括負(fù)債）作價(jià) 2． 5 億元出售給本公司最大股東 A；（ 2） A 將其持有甲公司的 35%股份全部協(xié)議轉(zhuǎn)讓給 B，作價(jià) 2． 5億元；（ 3） B 將其持有的乙公司 100%的股份作價(jià) 2． 5 億元，用于向 A 支付股份轉(zhuǎn)讓價(jià)款；（ 4） A 將受讓的乙公司 100%的股份轉(zhuǎn) 讓給甲公司，作為支付購(gòu)買(mǎi)甲公司所屬全部資產(chǎn)的價(jià)款；（ 5）甲公司在取得乙公司 100%股份后，將乙公司吸收合并，注銷乙公司，甲公司改名為乙公司。 3 月 18 日，甲公司依法召開(kāi)臨時(shí)股東大會(huì)審議資產(chǎn)出售事宜。除 A 回避表決和一名持股 3%的股東 C 投票反對(duì)外，其他出席股東大會(huì)的股東或股東代表均投了贊成票。會(huì)議結(jié)束后， C 要求甲公司按照市場(chǎng)價(jià)格回購(gòu)其所持有的全部甲公司的股份，被甲公司拒絕。 為協(xié)議受讓 A 持有的甲公司 35%股份， B 以重組為由向中國(guó)證監(jiān)會(huì)申請(qǐng)要約收購(gòu)豁免，并承諾在受讓上述股份后的 12 個(gè)月內(nèi)不轉(zhuǎn)讓該股份。該豁 免申請(qǐng)未獲中國(guó)證監(jiān)會(huì)批準(zhǔn)。 3 月 23 日， B 發(fā)出全面收購(gòu)甲公司股份的要約，要約有效截止日為 4 月 24日，擬以 B 公司發(fā)行的并在上海證券交易所上市的公司債券支付全部收購(gòu)價(jià)款。因市場(chǎng)出現(xiàn)波動(dòng)， B 于 4 月 1 日擬撤銷該收購(gòu)要約，未獲中國(guó)證監(jiān)會(huì)同意。 4 月6 日， B 宣布變更收購(gòu)要約的價(jià)格。 股東 D 于 3 月 30 日宣布接受了 B 發(fā)出的收購(gòu)要約，但因 B 變更了收購(gòu)要約的價(jià)格， D 于 4 月 22 日宣布撤銷對(duì)收購(gòu)要約的接受。 5 月 14 日，甲公司再次召開(kāi)臨時(shí)股東大會(huì)，討論吸收合并乙公司的事項(xiàng)。出席會(huì)議的股東（包括 C）或股東代表一致投票通過(guò)了 合并決議。 5 月 15 日，甲公司和乙公司將合并事項(xiàng)分別通知了各自的已知債權(quán)人，未有債權(quán)人提出異議。 5 月 18 日， C 要求甲公司以合理價(jià)格收購(gòu)其股份，被甲公司拒絕。 6 月 30 日，甲公司完成對(duì)乙公司的吸收合并。但在辦理乙公司的注銷手續(xù)時(shí)，當(dāng)?shù)毓ど绦姓芾砭值慕?jīng)辦人員以乙公司未經(jīng)清算程序?yàn)橛?，拒絕辦理注銷手續(xù)。 要求：根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問(wèn)題： （ 1）在 3 月 18 日的臨時(shí)股東大會(huì)后，甲公司拒絕 C 要求其回購(gòu)所持甲公司股份的行為是否有法律依據(jù)？并說(shuō)明理由。 （ 2）中國(guó)證監(jiān)會(huì)未批準(zhǔn) B 提出的要約收購(gòu)豁免申請(qǐng) 是否符合規(guī)定？并說(shuō)明理由。 （ 3） B 以上市的公司債券作為支付要約收購(gòu)價(jià)款的方式是否符合規(guī)定？并說(shuō)明理由。 （ 4）中國(guó)證監(jiān)會(huì)不同意 B 撤銷要約是否符合規(guī)定？并說(shuō)明理由。 （ 5） B 能否變更收購(gòu)要約的價(jià)格？并說(shuō)明理由。 （ 6） D 撤回對(duì)收購(gòu)要約的接受是不符合規(guī)定？并說(shuō)明理由。 （ 7）甲公司和乙公司在合并中對(duì)債權(quán)人的通知程序是否符合規(guī)定？并說(shuō)明理由。 （ 8） C 于 5 月 18 日要求甲公司回購(gòu)其股份的要求是否符合規(guī)定？并說(shuō)明理由。 （ 9）工商行政管理局的經(jīng)辦人員提出乙公司未經(jīng)清算程序不 得辦理注銷手續(xù)的說(shuō)法是否成立？并說(shuō)明理由。 【 答案 】 （ 1）甲公司拒絕 C 要求其回購(gòu)所持甲公司股份的行為有法律依據(jù)。根據(jù)規(guī)定，股東因?qū)蓶|大會(huì)作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購(gòu)其股份的，公司可以收購(gòu)其股份。本題中， C 公司是對(duì)甲公司作出的資產(chǎn)出售事宜持有異議，并非是針對(duì)合并和分立的異議，因此 C 對(duì)此事項(xiàng)提出異議的是不能要求股份有限公司回購(gòu)其股份的。參見(jiàn)教材 P152 （ 2）中國(guó)證監(jiān)會(huì)未批準(zhǔn) B 提出的要約收購(gòu)豁免申請(qǐng)符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，上市公司面臨嚴(yán)重財(cái)務(wù)困難，收購(gòu)人提出的挽救公司的重組方案取 得該公司股東大會(huì)批準(zhǔn)，且收購(gòu)人承諾 3 年內(nèi)不轉(zhuǎn)讓其在該公司中所擁有的權(quán)益，收購(gòu)人可以向中國(guó)證監(jiān)會(huì)提出免于以要約方式增持股份的申請(qǐng)。本題中， B 承諾在受讓上述股份后的 12 個(gè)月內(nèi)不轉(zhuǎn)讓，短于規(guī)定中的 3 年期限，因此該承諾是不符合要求的，中國(guó)證監(jiān)會(huì)可以不批準(zhǔn)其豁免申請(qǐng)。參見(jiàn)教材 P216 （ 3） B 以上市的公司債券作為支付要約收購(gòu)價(jià)款的方式不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，收購(gòu)人為終止上市公司的上市地位而發(fā)出全面要約的，或者向中國(guó)證監(jiān)會(huì)提出申請(qǐng)但未取得豁免而發(fā)出全面要約的，應(yīng)當(dāng)以現(xiàn)金支付收購(gòu)價(jià)款；以依法可以轉(zhuǎn)讓的證券支付收購(gòu)價(jià)款的 ，應(yīng)當(dāng)同時(shí)提供現(xiàn)金方式供被收購(gòu)公司股東選擇。本題中， B 因?yàn)槲慈〉没砻舛l(fā)出全面要約，此時(shí)如果以公司債券支付收購(gòu)價(jià)款的，必須同時(shí)提供現(xiàn)金方式供甲公司股東選擇，否則收購(gòu)價(jià)款的形式上是不符合規(guī)定的。參見(jiàn)教材 P214 （ 4）中國(guó)證監(jiān)會(huì)不同意 B 撤銷收購(gòu)要約符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，在收購(gòu)要約約定的承諾期限內(nèi)，收購(gòu)人不得撤銷其收購(gòu)要約。本題中，收購(gòu)要約約定的承諾期限截止日為 4 月 24 日， B 在 4 月 1 日撤銷收購(gòu)要約的做法不符合規(guī)定，中國(guó)證監(jiān)會(huì)不同意符合規(guī)定。參見(jiàn)教材 P213 （ 5） B 可以變更收購(gòu)要約的價(jià)格。根據(jù)規(guī)定，收 購(gòu)要約期限屆滿前 15 日內(nèi)，收購(gòu)人不得變更收購(gòu)要約；但是出現(xiàn)競(jìng)爭(zhēng)要約的除外。本題中，收購(gòu)要約約定的承諾期限截止日為 4 月 24 日， B 在 4 月 6 日變更收購(gòu)要約價(jià)格是在 15 日之前，因此是可以變更的。參見(jiàn)教材 P215 （ 6） D 撤回對(duì)收購(gòu)要約的接受不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，在要約收購(gòu)期限屆滿前 3 個(gè)交易日內(nèi)，預(yù)受股東不得撤回其對(duì)要約的接受。本題中，收購(gòu)要約約定的承諾期限截止日為 4 月 24 日， D 于 4 月 22 日宣布撤回對(duì)收購(gòu)要約的接受，在法律規(guī)定的 3 日期限內(nèi)，是不符合規(guī)定的。參見(jiàn)教材 P213 （ 7）甲公司和乙公司在合并中對(duì)債 權(quán)人的通知程序不符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，公司應(yīng)當(dāng)自作出合并決議之日起 10 日內(nèi)通知債權(quán)人，并于 30 日內(nèi)在報(bào)紙上公告。債權(quán)人自接到通知書(shū)之日起 30 日內(nèi)，未接到通知書(shū)的自公告之日起45 日內(nèi)，可以要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。本題中， 5 月 14 日股東大會(huì)作出決議， 5 月 15 日通知已知債權(quán)人的程序合法，但沒(méi)有以公告的形式告知未知的債權(quán)人，不符合法律規(guī)定。參見(jiàn)教材 P157 （ 8） C 于 5 月 18 日要求甲公司回購(gòu)其股份的要求不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，股東因?qū)蓶|大會(huì)作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購(gòu)其股份的，公 司可以收購(gòu)其股份。本題中，股東大會(huì)雖然是對(duì)合并事項(xiàng)進(jìn)行的決議，但 C在表決時(shí)并未提出異議，其并非是 “異議股東 ”，因此在事后要求甲公司回購(gòu)其股份的要求是不符合法律規(guī)定的。參見(jiàn)教材 P152 （ 9）工商行政管理局的經(jīng)辦人員提出乙公司未經(jīng)清算程序不得辦理注銷手續(xù)的說(shuō)法不成立。根據(jù)規(guī)定，因合并、分立而解散公司的，因其債權(quán)債務(wù)由合并、分立后繼續(xù)存續(xù)的公司承繼，不需要清算。參見(jiàn)教材 P162 【試題點(diǎn)評(píng)】本題主要考核第 4 章、第 5 章的 “上市公司收購(gòu)、公司合并程序 ”的知識(shí)點(diǎn)。 2． 2022 年 10 月 5 日，甲公司與乙 公司簽訂技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同，該合同約定：甲公司將 “智能垃圾預(yù)處理機(jī) ”發(fā)明專利權(quán)轉(zhuǎn)讓給乙公司，轉(zhuǎn)讓款為 200 萬(wàn)元；乙公司在合同簽訂后三個(gè)工作日內(nèi)付 40 萬(wàn)元，在辦理完轉(zhuǎn)讓登記手續(xù)后三個(gè)月內(nèi)付 160 萬(wàn)元。同時(shí)，甲公司告知乙公司，甲公司曾于 2022 年 11 月以普通許可方式將該項(xiàng)專利授權(quán)丙公司使用，期限為 2 年。 甲公司收到乙公司支付的首筆 40 萬(wàn)元轉(zhuǎn)讓款后，即與乙公司于 2022 年 10月 8 日共同到國(guó)家專利行政部門(mén)辦理了轉(zhuǎn)讓登記，專利公報(bào)于 2022 年 12 月 5日公告了上述轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)。 2022 年 1 月 5 日，乙公司與丁銀行簽訂借款合同及 質(zhì)押合同，以該專利權(quán)為質(zhì)押標(biāo)的，向丁銀行貸款 200 萬(wàn)元。 2022 年 1 月 10 日，雙方辦理了質(zhì)押登記。 2022 年 2 月 10 日，乙公司未經(jīng)丁銀行同意，與戊公司訂立專利許可合同，以每年 20 萬(wàn)元的價(jià)格許可戊公司使用該專利技術(shù)生產(chǎn)相關(guān)設(shè)備。 2022 年 4 月，甲公司催促乙公司支付剩余專利轉(zhuǎn)讓款，乙公司告知甲公司：因庚公司欠其 200 萬(wàn)元貸款到期不還，乙公司又無(wú)其它財(cái)產(chǎn)用來(lái)支付欠款，故無(wú)法支付剩余專利轉(zhuǎn)讓款。經(jīng)查，乙公司雖多次催告庚公司履行付款義務(wù)，庚公司一直未予理會(huì)，乙公司也未提起訴訟。 要求：根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答 下列問(wèn)題： （ 1）乙公司何時(shí)取得 “智能垃圾預(yù)處理機(jī) ”的專利權(quán) ?并說(shuō)明理由。 （ 2）丙公司對(duì)于甲公司轉(zhuǎn)讓的專利權(quán)是否享有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)？并說(shuō)明理由。 （ 3）在乙公司受讓甲公司轉(zhuǎn)讓的專利權(quán)后，丙公司與甲公司訂立的專利實(shí)施許可合同是否繼續(xù)有效？并說(shuō)明理由。 （ 4）乙公司與丁銀行簽訂的質(zhì)押合同何時(shí)生效？質(zhì)押權(quán)何時(shí)成立？并分別說(shuō)明理由。 （ 5）乙公司與戊公司訂立的專利權(quán)許可合同是否有效？并說(shuō)明理由。 （ 6）甲公司為追索乙公司所欠剩余的專利轉(zhuǎn)讓款，能否以自己的名義起訴乙公司的債務(wù)人庚公司？并 說(shuō)明理由。 （ 7）乙公司沒(méi)有按約定支付專利轉(zhuǎn)讓價(jià)款，甲公司能否主張專利轉(zhuǎn)讓合同無(wú)效？ 【 答案 】 （ 1）乙公司在 2022 年 10 月 8 日取得 “智能垃圾預(yù)處理機(jī) ”的專利權(quán)。根據(jù)規(guī)定，專利申請(qǐng)權(quán)或者專利權(quán)的轉(zhuǎn)讓自登記之日起生效。本題中，甲公司與乙公司于 2022 年 10 月 8 日共同到國(guó)家專利行政部門(mén)辦理了轉(zhuǎn)讓登記，當(dāng)天乙公司取得專利權(quán)。參見(jiàn)教材 P542 （ 2）丙公司對(duì)于甲公司轉(zhuǎn)讓的專利權(quán)不享有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。根據(jù)規(guī)定，讓與人與受讓人訂立的專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，不影響在合同成立前讓與人與他人訂立的相關(guān)專利實(shí)施許可 合同或者技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓合同的效力。本題中，丙公司是甲公司轉(zhuǎn)讓專利權(quán)之前的使用權(quán)人，其普通許可合同不受專利權(quán)轉(zhuǎn)讓的影響，同時(shí)，丙公司也不享有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。參見(jiàn)教材 P414 （ 3）在乙公司受讓甲公司轉(zhuǎn)讓的專利權(quán)后，丙公司與甲公司訂立的專利實(shí)施許可合同繼續(xù)