【文章內(nèi)容簡介】 止付、公示催告和普通訴訟。甲與保姆乙約定：甲生前由乙照料，死后遺產(chǎn)全部歸乙。乙一直細心照料甲。后甲女兒丙回國，與乙一起照料甲，半年后甲去世。丙認為自己是第一順序繼承人，且盡了義務(wù)，主張甲、乙約定無效。下列哪一表述是正確的？，丙可以繼承甲的一半遺產(chǎn)，應(yīng)按法定繼承處理 ，應(yīng)按遺囑繼承處理 【司法部答案】A 【考點】遺贈撫養(yǎng)協(xié)議 【答案解析】《繼承法》第31條規(guī)定，“公民可以與扶養(yǎng)人簽訂遺贈扶養(yǎng)協(xié)議。按照協(xié)議，扶養(yǎng)人承擔該公民生養(yǎng)死葬的義務(wù)，享有受遺贈的權(quán)利。”遺贈撫養(yǎng)協(xié)議具有生前與死因行為，具有雙務(wù)性，根據(jù)民法通則規(guī)定并無無效情形，A正確，其他錯誤。甲訴乙損害賠償一案，雙方在訴訟中達成和解協(xié)議。關(guān)于本案，下列哪一說法是正確的？，法院應(yīng)當裁定終結(jié)訴訟程序 【司法部答案】C 【考點】訴訟和解【答案解析】因和解而申請撤訴，經(jīng)審查符合撤訴條件的，人民法院應(yīng)予準許。故A選項說法錯誤，不當選。當事人在訴訟中和解的，應(yīng)由原告申請撤訴，經(jīng)法院裁定準許后結(jié)束訴訟，和解協(xié)議不具有執(zhí)行力，故B選項說法錯誤，不當選。當事人在訴訟過程中自行達成和解協(xié)議的，當事人可以申請人民法院依法確認和解協(xié)議并制作調(diào)解書。故C選項說法正確，當選，D選項說法錯誤，不當選。王某創(chuàng)作歌曲《唱來唱去》，張某經(jīng)王某許可后演唱該歌曲并由花園公司合法制作成錄音制品后發(fā)行。下列哪些未經(jīng)權(quán)利人許可的行為屬于侵權(quán)行為？ 【司法部答案】ABD 【考點】著作權(quán)侵權(quán)行為、出租權(quán)、合理使用、信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)【答案解析】甲航空公司購買該正版錄音制品后在飛機上播放供乘客欣賞，并不屬于著作權(quán)法第22條的合理使用，甲航空公司構(gòu)成侵權(quán)，A應(yīng)選?！吨鳈?quán)法》第41條規(guī)定，“錄音錄像制作者對其制作的錄音錄像制品，享有許可他人復(fù)制、發(fā)行、出租、通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播并獲得報酬的權(quán)利；權(quán)利的保護期為五十年，截止于該制品首次制作完成后第五十年的12月31日。被許可人復(fù)制、發(fā)行、通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播錄音錄像制品，還應(yīng)當取得著作權(quán)人、表演者許可，并支付報酬?！币夜举徺I該正版錄音制品后進行出租，未經(jīng)權(quán)利人花園公司許可的行為屬于侵權(quán)行為，B應(yīng)選。根據(jù)《著作權(quán)法》第22條，為個人學(xué)習(xí)、研究或者欣賞，使用他人已經(jīng)發(fā)表的作品屬于合理使用，不構(gòu)成侵權(quán)，C不選。丁學(xué)生購買正版錄音制品試聽后將其上傳到網(wǎng)絡(luò)上傳播，侵犯了錄音制作者、著作權(quán)人、表演者的權(quán)益，構(gòu)成侵權(quán)，D應(yīng)選。1甲將某物出售于乙，乙轉(zhuǎn)售于丙，甲應(yīng)乙的要求，將該物直接交付于丙。下列哪一說法是錯誤的？、乙間買賣合同無效，則甲有權(quán)向乙主張不當?shù)美颠€請求權(quán)、丙間買賣合同無效，則乙有權(quán)向丙主張不當?shù)美颠€請求權(quán)、乙間以及乙、丙間買賣合同均無效，甲無權(quán)向丙主張不當?shù)美颠€請求權(quán) 、乙間以及乙、丙間買賣合同均無效，甲有權(quán)向乙、乙有權(quán)向丙主張不當?shù)美颠€請求權(quán)【司法部答案】C 【考點】不當?shù)美敬鸢附馕觥咳鐑H甲、乙間買賣合同無效，甲失去某物，該物品被用于乙與丙之間合同的履行，丙并未不當?shù)美?，甲有?quán)向乙主張不當?shù)美?，A正確。如僅乙、丙間買賣合同無效，甲的交付行為系履行有效合同，乙失去了利益，其有權(quán)向不應(yīng)獲得利益的丙主張不當?shù)美颠€，B正確。如甲、乙間以及乙、丙間買賣合同均無效，根據(jù)合同法第58條，合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產(chǎn)，應(yīng)當予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當折價補償。有過錯的一方應(yīng)當賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應(yīng)當各自承擔相應(yīng)的責(zé)任。締約過失責(zé)任與不當?shù)美颠€可以在甲與乙、乙與丙之間分別進行，D正確。如甲、乙間以及乙、丙間買賣合同均無效，甲利益受損，丙獲得了利益，可以突破債的相對性，由甲直接向丙請求返還不當?shù)美?，C錯誤。1關(guān)于當事人能力與當事人適格的概念，下列哪些表述是正確的？，當事人適格又稱正當當事人 【司法部答案】AC 【考點】當事人能力與當事人適格【答案解析】當事人能力，又稱訴訟權(quán)利能力、當事人訴訟權(quán)利能力，是指成為民事訴訟當事人，享有民事訴訟權(quán)利和承擔民事訴訟義務(wù)所必需的訴訟法上的資格。當事人適格，又稱正當當事人，是指對于具體的訴訟，有作為本案當事人起訴或應(yīng)訴的資格。當事人適格與當事人能力不同。當事人適格與當事人能力不同。當事人能力是作為抽象的訴訟當事人的資格，它與具體的訴訟無關(guān)，通常取決于有無民事權(quán)利能力。當事人適格是作為具體的訴訟當事人的資格，是針對具體的訴訟而言的，有抽象資格的當事人不一定在具體訴訟中適格。故A、C選項說法正確，當選。1甲、乙、丙成立一家科貿(mào)有限公司，約定公司注冊資本100萬元，甲、乙、丙各按20%、30%、50%的比例出資。甲、乙繳足了出資，丙僅實繳30萬元。公司章程對于紅利分配沒有特別約定。當年年底公司進行分紅。下列哪一說法是正確的？%的比例分紅，由甲、乙、丙按各自的實際出資比例分紅，其他股東可通過決議取消其當年分紅資格 %的比例分紅，但應(yīng)當承擔未足額出資的違約責(zé)任 【司法部答案】B 【考點】股東出資和公司紅利分配 【答案解析】《公司法》第35條 股東按照實繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時，股東有權(quán)優(yōu)先按照實繳的出資比例認繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認繳出資的除外。本題中，成立該有限公司，約定注冊資本100萬元，甲、乙、丙各按20%、30%、50%的比例出資，即三者出資分別為50萬元，但丙僅實繳30萬元，差額20萬元，所以成立該公司實繳注冊資本80萬元。沒有約定的，應(yīng)按實繳出資比例分紅，B項正確。A、D錯誤。根據(jù)公司法28條的規(guī)定，股東應(yīng)當按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認繳的出資額。股東不按規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當向公司足額繳納外，還應(yīng)當向已按期足額繳納出資的股東承擔違約責(zé)任。所以C項錯誤。1甲公司與乙公司簽訂商品房包銷合同，約定甲公司將其開發(fā)的10套房屋交由乙公司包銷。甲公司將其中1套房屋賣給丙，丙向甲公司支付了首付款20萬元。后因國家出臺房地產(chǎn)調(diào)控政策，丙不具備購房資格，甲公司與丙之間的房屋買賣合同不能繼續(xù)履行。下列哪些表述是正確的？ 【司法部答案】BC 【考點】無權(quán)處分、情勢變更、不可抗力【答案解析】甲公司與乙公司簽訂商品房包銷合同，甲公司還是所有權(quán)人，根據(jù)物權(quán)法定仍有處分權(quán)，其處分行為屬于有權(quán)處分，當然其可能需要承擔合同法上的違約責(zé)任，A錯誤。甲公司與乙公司簽訂商品房包銷合同，后將房屋賣給丙，違反了包銷合同，應(yīng)當承擔違約責(zé)任，B正確。《合同法解釋二》第26條規(guī)定，“合同成立以后客觀情況發(fā)生了當事人在訂立合同時無法預(yù)見的、非不可抗力造成的不屬于商業(yè)風(fēng)險的重大變化，繼續(xù)履行合同對于一方當事人明顯不公平或者不能實現(xiàn)合同目的，當事人請求人民法院變更或者解除合同的，人民法院應(yīng)當根據(jù)公平原則，并結(jié)合案件的實際情況確定是否變更或者解除?！币驀页雠_房地產(chǎn)調(diào)控政策，丙不具備購房資格而不能履行，而非繼續(xù)履行合同對于一方當事人明顯不公平或者不能實現(xiàn)合同目的，所以不構(gòu)成情勢變更。不可抗力造成的后果是致使合同無法履行，情勢變更造成的結(jié)果是對于一方當事人明顯不公平或者不能實現(xiàn)合同目的，本案應(yīng)構(gòu)成不可抗力，根據(jù)合同法第94條規(guī)定，丙也可以請求解除合同。C正確?！逗贤ā返?17條規(guī)定，“因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任，但法律另有規(guī)定的除外。當事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責(zé)任?！焙贤p方當事人對于合同不能履行均無過錯，不須承擔賠償責(zé)任，但甲公司將20萬元本金返還給丙之外，對于產(chǎn)生的孳息也應(yīng)一并返還，否則即構(gòu)成不當?shù)美?，D錯誤。1丙找甲借自行車，甲的自行車與乙的很相像，均放于樓下車棚。丙錯認乙車為甲車，遂把乙車騎走。甲告知丙騎錯車，丙未理睬。某日，丙騎車購物，將車放在商店樓下，因墻體倒塌將車砸壞。下列哪些表述是正確的？，屬于無權(quán)占有人，丙修車的必要費用，乙應(yīng)當償還，乙均有權(quán)對其行使占有返還請求權(quán) ，丙應(yīng)當承擔賠償責(zé)任 【司法部答案】ABCD 【考點】占有、善意占有與惡意占有的法律效果【答案解析】丙錯認乙車為甲車，缺乏占有的權(quán)源，屬于無權(quán)占有，A正確。但在甲告知丙騎錯車前，丙屬于善意占有。《物權(quán)法》第243條規(guī)定，“不動產(chǎn)或者動產(chǎn)被占有人占有的，權(quán)利人可以請求返還原物及其孳息，但應(yīng)當支付善意占有人因維護該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)支出的必要費用。”丙修車的費用屬于必要費用，乙應(yīng)當償還，B正確。同樣，無論丙是否善意占有，乙均有權(quán)對其行使占有返還請求權(quán)，C正確。丙知道騎錯車后，自善意占有轉(zhuǎn)變?yōu)閻阂庹加?。《物?quán)法》第244條規(guī)定，“占有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)毀損、滅失，該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的權(quán)利人請求賠償?shù)?，占有人?yīng)當將因毀損、滅失取得的保險金、賠償金或者補償金等返還給權(quán)利人；權(quán)利人的損害未得到足夠彌補的，惡意占有人還應(yīng)當賠償損失?！睂τ谲嚨臍p，丙作為惡意占有人應(yīng)當賠償損失，D正確。1票據(jù)權(quán)利的補救措施包括：掛失止付、公示催告和普通訴訟。1根據(jù)《民事訴訟法》和司法解釋的相關(guān)規(guī)定，關(guān)于級別管轄，下列哪些表述是正確的？ 【司法部答案】BC 【考點】級別管轄【答案解析】當事人只能對第一審民事案件的管轄權(quán)提出異議，只要是第一審案件，當事人既可以對地域管轄提出異議，也可以對級別管轄提出異議。故A選項說法錯誤，不當選?！都墑e管轄異議規(guī)定》第7條規(guī)定，當事人未依法提出管轄權(quán)異議，但受訴法院發(fā)現(xiàn)其沒有管轄權(quán)的，應(yīng)當將案件移送有管轄權(quán)的人民法院審理。故B選項說法正確，當選。管轄權(quán)轉(zhuǎn)移在上下級法院之間進行是對級別管轄的變通和個別調(diào)整。故C選項說法正確，當選。協(xié)議管轄中，當事人選擇法院時，不得違反級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。故D選項說法錯誤，不當選。1鄭賀為甲有限公司的經(jīng)理，利用職務(wù)之便為其妻吳悠經(jīng)營的乙公司謀取本來屬于甲公司的商業(yè)機會，致甲公司損失50萬元。甲公司小股東付冰欲通過訴訟維護公司利益。關(guān)于付冰的做法，下列哪一選項是正確的？，才能請求監(jiān)事會對鄭賀提起訴訟 %時，才能請求甲公司有關(guān)部門對鄭賀提起訴訟 【司法部答案】B 【考點】股東代表訴訟權(quán) 【答案解析】《公司法》第150條規(guī)定，董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當承擔賠償責(zé)任。第152條規(guī)定，董事、高級管理人員有本法第一百五十條規(guī)定的情形的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨或者合計持有公司百分之一以上股份的股東，可以書面請求監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟；監(jiān)事有本法第一百五十條規(guī)定的情形的，前述股東可以書面請求董事會或者不設(shè)董事會的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟。監(jiān)事會、不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司的監(jiān)事，或者董事會、執(zhí)行董事收到前款規(guī)定的股東書面請求后拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起三十日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的，前款規(guī)定的股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。他人侵犯公司合法權(quán)益，給公司造成損失的，本條第一款規(guī)定的股東可以依照前兩款的規(guī)定向人民法院提起訴訟。根據(jù)上述規(guī)定可知，本題的正確答案是B.第三篇：司法考試憲法講義：大陸法系每日一練()（推薦）司法考試憲法講義：大陸法系每日一練()一、單項選擇題（每題的備選項中，只有1個最符合題意）居住在A國的我國公民甲創(chuàng)作一部英文小說，乙經(jīng)許可將該小說翻譯成中文小說，丙經(jīng)許可將該翻譯的中文小說改編成電影文學(xué)劇本，并向丁雜志社投稿。下列哪些說法是錯誤的？、乙的同意，但只需向丙支付報酬 【司法部答案】ACD 【考點】著作權(quán)的取得、演繹作品 【答案解析】《著作權(quán)法》第2條第1款規(guī)定，“中國公民、法人或者其他組織的作品，不論是否發(fā)表，依照本法享有著作權(quán)?！盇錯誤。演繹作品即對已有的作品或者其他材料進行演繹、加工所產(chǎn)生的作品?！吨鳈?quán)法》第12條規(guī)定，“改編、翻譯、注釋、整理已有作品而產(chǎn)生的作品，其著作權(quán)由改編、翻譯、注釋、整理人享有，但行使著作權(quán)時不得侵犯原作品的著作權(quán)”。B正確不選。對于演繹作品，如果基礎(chǔ)作品還受到著作權(quán)法保護，則只有經(jīng)過著作權(quán)人的許可他人才能從事著作權(quán)人所專有的演繹創(chuàng)作活動。丙不僅需征得乙的同意并向其支付報酬，還應(yīng)取得甲的同意并支付報酬。C錯誤應(yīng)選?！吨鳈?quán)法》第34條規(guī)定，“出版改編、翻譯、注釋、整理、匯編已有作品而產(chǎn)生的作品，應(yīng)當取得改編、翻譯、注釋、整理、匯編作品的著作權(quán)人和原作品的著作權(quán)人許可，并支付報酬?！盌錯誤。甲將某物出售于乙，乙轉(zhuǎn)售于丙，甲應(yīng)乙的要求，將該物直接交付于丙。下列哪一說法是錯誤的？、乙間買賣合同無效，則甲有權(quán)向乙主張不當?shù)美颠€請求權(quán)、丙間買賣合同無效，則乙有權(quán)向丙主張不當?shù)美颠€請求權(quán)、乙間以及乙、丙間買賣合同均無效，甲無權(quán)向丙主張不當?shù)美颠€請求權(quán) 、乙間以及乙、丙間買賣合同均無效，甲有權(quán)向乙、乙有權(quán)向丙主張不當?shù)美颠€請求權(quán)【司法部答案】C 【考點】不當?shù)美敬鸢附馕觥咳鐑H甲、乙間買賣合同無效，甲失去某物，該物品被用于乙與丙之間合同的履行，丙并未不當?shù)美子袡?quán)向乙主張不當?shù)美?，A正確。如僅乙、丙間買賣合同無效，甲的交付行為系履行有效合同，乙失去了利益，其有權(quán)向不應(yīng)獲得利益的丙主張不當?shù)美颠€，B正確。如甲、乙間以及乙、丙間買賣合同均無效，根據(jù)合同法第58條，合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產(chǎn)，應(yīng)當予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當折價補償。有過錯的一方應(yīng)當賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應(yīng)當各自承擔相應(yīng)的責(zé)任。締約過失責(zé)任與不當?shù)美颠€可以在甲與乙、乙與丙之間分別進行，D正確。如甲、乙間以及乙、丙間買賣合同均無效，甲利益受損，丙獲得了利益，可以突破債的相對性，由甲直接向丙請求返還不當?shù)美?，C錯誤。下列哪些選項是1991年頒布實行的《民事訴訟法》（2007年修正）未作規(guī)定的制度？ 【司法部答案】ABD 【考點】民事訴訟法的修改【答案解析】1991年《民事訴訟法》中規(guī)定了檢察機關(guān)的抗訴制度，2007年修正《民事訴訟法》主要集中在審判監(jiān)督程序和執(zhí)行程序，沒有增加公益訴訟制度、惡意訴