【文章內(nèi)容簡(jiǎn)介】 查，對(duì)口征求意見(jiàn)，下基層調(diào)查，通盤考慮，綜合平衡，對(duì)草案進(jìn)行修改后，再經(jīng)國(guó)務(wù)院法制機(jī)構(gòu)報(bào)國(guó)務(wù)院，分別由常務(wù)會(huì)議通過(guò)，以國(guó)務(wù)院令發(fā)布，或由國(guó)務(wù)院發(fā)布，或由國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)，由部、委發(fā)布，或由國(guó)務(wù)院報(bào)人大或人大常委會(huì)審議。日益完善的中國(guó)立法程序中華人民共和國(guó)憲法 1982年中華人民共和國(guó)全國(guó)人民代表大會(huì)組織法 1982年中華人民共和國(guó)國(guó)務(wù)院組織法 1982年中華人民共和國(guó)地方各級(jí)人民代表大會(huì)和地方各級(jí)人民政府組織法 1986年中華人民共和國(guó)全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)議事規(guī)則 1987年行政法規(guī)制定程序暫行條例 1987年中華人民共和國(guó)全國(guó)人民代表大會(huì)議事規(guī)則 1989年法規(guī)規(guī)章備案規(guī)定 1990年中華人民共和國(guó)立法法 2000年中國(guó)在憲法、全國(guó)人民代表大會(huì)組織法、國(guó)務(wù)院組織法、地方各級(jí)人民代表大會(huì)和地方各級(jí)人民政府組織法中規(guī)定了立法權(quán)限。1987年，制定了《全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)議事規(guī)則》、《行政法規(guī)制定程序暫行條例》，同年，還開(kāi)始實(shí)行了法律和行政法規(guī)的廢止制度。1989年，制定了《全國(guó)人民代表大會(huì)議事規(guī)則》。1990年，制定了《法規(guī)規(guī)章備案規(guī)定》。2000年，制定了《立法法》，規(guī)定了各個(gè)級(jí)別的人大及其常委會(huì)和政府的立法權(quán)限。 但是，中國(guó)至今還沒(méi)有憲法法院，沒(méi)有司法審查制度。中國(guó)的行政訴訟只能針對(duì)具體的行政行為，不能針對(duì)行政法規(guī)、規(guī)章或者行政機(jī)關(guān)制定、發(fā)布的具有普遍約束力的決定、命令。領(lǐng)導(dǎo)人講話和政府規(guī)章以下文件在廣義中國(guó)法律體系中發(fā)揮作用的實(shí)例國(guó)務(wù)委員彭佩云1996年在全國(guó)艾滋病防治工作會(huì)議上的講話，由衛(wèi)生部以“衛(wèi)疾控發(fā)（1996）第28號(hào)文件形式下發(fā)。彭佩云在講話中說(shuō)：“”去年8月，……衛(wèi)生部下發(fā)了《關(guān)于加強(qiáng)預(yù)防和控制艾滋病工作的意見(jiàn)》。這個(gè)《意見(jiàn)》……是目前我國(guó)預(yù)防控制艾滋病重要的指導(dǎo)性文件，各級(jí)政府和有關(guān)部門都要認(rèn)真貫徹執(zhí)行”。按：《關(guān)于加強(qiáng)預(yù)防和控制艾滋病工作的意見(jiàn)》級(jí)別在衛(wèi)生部規(guī)章之下，不屬于法律，但“各級(jí)政府和有關(guān)部門都要認(rèn)真貫徹執(zhí)行”，具有法律效力。中國(guó)關(guān)于艾滋病的法律分類《關(guān)于限制進(jìn)口血液制品，防止AIDS病傳入我國(guó)的聯(lián)合通知》（1984，衛(wèi)生部、對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易部、海關(guān)總署） 部頒文件《關(guān)于加強(qiáng)艾滋病疫情管理的通知》（1986，衛(wèi)生部） 部頒文件《關(guān)于對(duì)外國(guó)留學(xué)生進(jìn)行艾滋病檢查的通知》（1986，國(guó)家教育委員會(huì)、衛(wèi)生部） 部頒文件《全國(guó)預(yù)防艾滋病規(guī)劃（1988－1991）》（1987，衛(wèi)生部） 部頒文件《艾滋病監(jiān)測(cè)管理的若干規(guī)定》（1987，國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)） 法規(guī)性文件《中華人民共和國(guó)艾滋病預(yù)防和控制中期規(guī)劃（1990－1992）》（1990，衛(wèi)生部、世界衛(wèi)生組織） 不詳《中國(guó)預(yù)防和控制艾滋病中長(zhǎng)期規(guī)劃（1998－2010年）》（1998，國(guó)務(wù)院） 法規(guī)性文件《關(guān)于加強(qiáng)預(yù)防和控制艾滋病工作的意見(jiàn)》（1995，衛(wèi)生部） 部頒文件《對(duì)艾滋病病毒感染者和艾滋病病人的管理意見(jiàn)》（1999，衛(wèi)生部）。 部頒文件《中國(guó)遏制與防治艾滋病行動(dòng)計(jì)劃》（2001） 法規(guī)性文件至于司法制度，中國(guó)也與別國(guó)不同：中國(guó)的法院與檢察院同為國(guó)家司法機(jī)關(guān)。法院在執(zhí)政黨的領(lǐng)導(dǎo)下工作，對(duì)各級(jí)人民代表大會(huì)負(fù)責(zé)，受本級(jí)和上級(jí)的執(zhí)政黨的紀(jì)律檢查委員會(huì)、人民代表大會(huì)和檢察院的監(jiān)督。中國(guó)的法院分為四級(jí)，即：基層法院（縣級(jí)或大城市的區(qū)級(jí)法院）、中級(jí)法院（地級(jí)市法院）、高級(jí)法院（省、自治區(qū)、直轄市法院）和最高法院。法院內(nèi)設(shè)民事、行政、刑事等審判庭及告訴申訴庭、執(zhí)行庭、政治部（處）等機(jī)構(gòu)。中國(guó)的法院實(shí)行二審終審制。但通過(guò)執(zhí)政黨和人民代表大會(huì)的監(jiān)督、檢察院的抗訴，以及當(dāng)事人等的申訴和本院院長(zhǎng)及審判委員會(huì)或上級(jí)法院的干預(yù)，可以通過(guò)審判監(jiān)督程序的啟動(dòng)使判決已經(jīng)生效的案件得到重審或再審。20世紀(jì)90年代中期，這種重審或再審的案件數(shù)量一般占到法院受理一審案件的10％以上。近年來(lái)，中國(guó)的法律界對(duì)法院庭長(zhǎng)或院長(zhǎng)審批案件的制度，以及審判委員會(huì)制度、重審和再審制度等提出了不同看法，中國(guó)的法院的司法改革也在不同程度的推進(jìn)之中。此外，在中國(guó)還有一些與司法相關(guān)的制度：中國(guó)的執(zhí)政黨的各級(jí)紀(jì)律檢查委員會(huì)和政府的各級(jí)監(jiān)察部門是一個(gè)機(jī)構(gòu)兩個(gè)牌子，它有著自己的一套制度化的案件審理制度，制定、公布和實(shí)行了一整套案件審理程序方面的黨內(nèi)法規(guī)。如《中國(guó)共產(chǎn)黨紀(jì)律檢查機(jī)關(guān)案件檢查工作條例》、《黨的紀(jì)律檢查機(jī)關(guān)案件審理工作條例》、《中共中央紀(jì)律檢查委員會(huì)關(guān)于審理黨員違紀(jì)案件工作程序的規(guī)定》、《中共中央紀(jì)律檢查委員會(huì)關(guān)于查處黨員違紀(jì)案件中收集、鑒別、使用證據(jù)的具體規(guī)定》、《中共中央紀(jì)律檢查委員會(huì)關(guān)于所要做出的處分決定和所依據(jù)的事實(shí)材料同犯錯(cuò)誤黨員見(jiàn)面的具體辦法》、《中共中央紀(jì)律檢查委員會(huì)辦公廳關(guān)于中央、中央紀(jì)委決定或批準(zhǔn)的對(duì)犯錯(cuò)誤黨員的處分執(zhí)行程序的通知》和《中國(guó)共產(chǎn)黨紀(jì)律檢查機(jī)關(guān)控告申訴工作條例》等。中國(guó)的黨政機(jī)關(guān)和黨政機(jī)關(guān)報(bào)社都還有一套信訪制度和舉報(bào)制度，其作用同樣與案件處理相關(guān)聯(lián)。前者的法律依據(jù)現(xiàn)在是1995年國(guó)務(wù)院頒布的《信訪條例》，在此前，則是1982年中共中央辦公廳和國(guó)務(wù)院辦公廳共同發(fā)布的《黨政機(jī)關(guān)信訪工作暫行條例（草案）》。后者的法律依據(jù)則散見(jiàn)于黨政機(jī)關(guān)及司法機(jī)關(guān)的一些公開(kāi)張貼或由官方傳媒發(fā)布的文件中。中國(guó)的法律處罰：刑罰：主刑：死刑；無(wú)期徒刑；有期徒刑（6個(gè)月－15年）；拘役（1個(gè)月－6個(gè)月）；管制（3個(gè)月2年）附加刑： 罰金；沒(méi)收財(cái)產(chǎn)；剝奪政治權(quán)利，以及對(duì)外國(guó)人適用的驅(qū)除出境勞動(dòng)教養(yǎng)（1年－3年…4年）治安管理處罰： 警告；罰款；拘留（1日－15日）強(qiáng)制戒毒（3個(gè)月－6個(gè)月…1年）賣淫嫖娼收容教育（6個(gè)月－2年）收容或收容審查艾滋病防治與中國(guó)政策法律評(píng)估對(duì)象在中國(guó)，由于黨的文件、領(lǐng)導(dǎo)人講話和法律、法規(guī)、規(guī)章及規(guī)章以下文件共同構(gòu)成廣義的法律體系，又由于黨和國(guó)家的政策（在中國(guó)，雖然在近些年已引入和開(kāi)始使用諸如“公共政策”和“社會(huì)政策”等概念，但從其制度沿革，及能更確切表達(dá)制度的和文化的含義出發(fā)，在這里，仍使用“黨和國(guó)家政策”這一概念）能同時(shí)體現(xiàn)制定法律時(shí)所要貫穿的原則，及法律實(shí)施時(shí)的具體做法和策略兩個(gè)方面，所以確定評(píng)估的對(duì)象應(yīng)包括可收集到的公開(kāi)的廣義法律的文獻(xiàn)及廣義法律的實(shí)施狀況。報(bào)告中使用行政法規(guī)、法規(guī)性文件、地方性法規(guī)、政府規(guī)章等語(yǔ)匯時(shí)，為其嚴(yán)格法定意義上的概念。使用法律一詞時(shí)則有其不確定性，有時(shí)指全國(guó)人大或全國(guó)人大常委會(huì)制定的法律，有時(shí)則泛指一切在實(shí)際上起到法律作用、具有法律效力的指令或規(guī)范。對(duì)后者，有時(shí)也使用法律文件、法律文獻(xiàn)或法規(guī)等語(yǔ)匯。由于在中國(guó)至今缺少能夠完整地反映我們所說(shuō)的廣義法律體系這一概念且符合我們工作要求的法律及文獻(xiàn)檢索系統(tǒng)，因此，評(píng)估工作首先是從人工檢索開(kāi)始的，通過(guò)對(duì)幾種權(quán)威的電子出版物和出版物的檢索及網(wǎng)絡(luò)上的查找，選出法律及其他文獻(xiàn)300余種，分為兩類：一、與艾滋病相關(guān)的法律在中國(guó)，艾滋病被列為性病的一種，而性病又被列為傳染病。關(guān)于傳染病防治及國(guó)境衛(wèi)生檢疫的法律有：《中華人民共和國(guó)傳染病防治法》（1989，全國(guó)人大常委會(huì)）和《中華人民共和國(guó)國(guó)境衛(wèi)生檢疫法》（1986，全國(guó)人大常委會(huì)）。此外，和后者相關(guān)的還有《中華人民共和國(guó)公民出境入境管理法》（1985，全國(guó)人大常委會(huì)）和《中華人民共和國(guó)外國(guó)人入境出境管理法》（1985，全國(guó)人大常委會(huì)）。行政法規(guī)有《中華人民共和國(guó)傳染病防治法實(shí)施辦法》（1991，國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)）、《中華人民共和國(guó)國(guó)境衛(wèi)生檢疫法實(shí)施細(xì)則》（1989，國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)）和《中華人民共和國(guó)國(guó)境口岸衛(wèi)生監(jiān)督辦法》（1981，國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)），以及《中華人民共和國(guó)公民出境入境管理法實(shí)施細(xì)則》（1986，國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)）和《中華人民共和國(guó)外國(guó)人入境出境管理法實(shí)施細(xì)則》（1986，國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)）。地方性法規(guī)和地方政府規(guī)章有：江蘇省、河北省、黑龍江省和北京市、上海市，及廣州市、青島市的傳染病防治法規(guī)。關(guān)于性傳播疾病的規(guī)章有：《性病防治管理辦法》（1991，衛(wèi)生部發(fā)布）。地方性法規(guī)和地方政府規(guī)章有：遼寧省、吉林省，及沈陽(yáng)市、青島市、濟(jì)南市、廣州市的性病防治管理法規(guī)。關(guān)于艾滋病防治的法規(guī)性文件有《艾滋病監(jiān)測(cè)管理的若干規(guī)定》（1987，國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)；1988，衛(wèi)生部、外交部、公安部、國(guó)家教育委員會(huì)、國(guó)家旅游局、中國(guó)民用航空局、國(guó)家外國(guó)專家局發(fā)布，或定為行政法規(guī)）部頒文件有《關(guān)于加強(qiáng)預(yù)防和控制艾滋病工作的意見(jiàn)》（1995，衛(wèi)生部）、《對(duì)艾滋病病毒感染者和艾滋病病人的管理意見(jiàn)》（1999，衛(wèi)生部）。此外，在艾滋病的防治方面，中國(guó)還先后制定過(guò)三個(gè)國(guó)家級(jí)的規(guī)劃，即《全國(guó)預(yù)防艾滋病規(guī)劃（1988－1991）》、《中華人民共和國(guó)艾滋病預(yù)防和控制中期規(guī)劃（1990－1992）》和《中國(guó)預(yù)防和控制艾滋病中長(zhǎng)期規(guī)劃（1998－2010年）》，后者由衛(wèi)生部、國(guó)家計(jì)委、科技部和財(cái)政部制定，于1998年經(jīng)國(guó)務(wù)院同意印發(fā)。后，國(guó)務(wù)院辦公廳又于2001年將經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的，由衛(wèi)生部等30個(gè)部門和單位共同制定的《中國(guó)遏制與防治艾滋病行動(dòng)計(jì)劃（2001－2005）》，印發(fā)省級(jí)地方政府和中央各部委。地方性法規(guī)和地方政府規(guī)章有：四川省和成都市的有關(guān)艾滋病防治的地方性法規(guī)；北京市、上海市、大連市的有關(guān)艾滋病防治的政府規(guī)章或文件。此外，海南省政府還制定了預(yù)防和控制艾滋病的中長(zhǎng)期規(guī)劃。二、與艾滋病防治相關(guān)的法律與艾滋病防治相關(guān)的法律、法規(guī)及文獻(xiàn)包括： 于血液與血制品的法律； 關(guān)于吸毒與毒品的法律； 關(guān)于性與婚姻的法律；關(guān)于母嬰保健的法律；以及關(guān)于醫(yī)療、社會(huì)救助、法律援助等社會(huì)保障方面的法律；關(guān)于在教育、就業(yè)等方面（可能出現(xiàn)歧視問(wèn)題）的法律；以及關(guān)于信息獲得與發(fā)布問(wèn)題的法律，以及公眾參與及從事研究方面的法律；關(guān)于非政府組織、非營(yíng)利組織的法律；關(guān)于社區(qū)及社區(qū)工作的法律；關(guān)于教育、宣傳，及廣告的法律；以及1關(guān)于流動(dòng)人口的法律；1關(guān)于軍人、被監(jiān)禁者等特殊人群的法律；1關(guān)于性別平等的法律；以及1關(guān)于司法審判的法律；1關(guān)于立法的法律。分析框架在對(duì)與艾滋病相關(guān)的法律做出評(píng)估前，需要對(duì)做這種法律評(píng)估的分析思路做一個(gè)清理，也就是我們面對(duì)的是什么問(wèn)題，我們的方法，及我們所持的基本的價(jià)值取向。個(gè)人的基本權(quán)利和公眾健康的關(guān)系，是所有涉及艾滋病的法律都必須面對(duì)的問(wèn)題之一。當(dāng)面對(duì)艾滋病時(shí)，人類社會(huì)迄今為止所確立的最基本的規(guī)則和信奉的最基本的價(jià)值觀受到挑戰(zhàn)。法律必須回答：出于公共衛(wèi)生的要求，可不可以對(duì)一個(gè)人或者是一些人的權(quán)利采取漠視、不予保護(hù)，或是予以限制的做法。――特別是這個(gè)人或者是這些人是一些在生存方式上與主流社會(huì)習(xí)慣不同的人。政府行使管理職權(quán)的領(lǐng)域、市場(chǎng)發(fā)揮作用的領(lǐng)域和公益事業(yè)的領(lǐng)域的劃分，是所有涉及艾滋病防治的法律都必須面對(duì)的問(wèn)題之二。面對(duì)全球性的艾滋病問(wèn)題，需要人們的廣泛參與，需要政府和非政府組織、非營(yíng)利組織的共同努力。法律必須回答：做出一種什么樣的制度安排，才有利于政府和民間社會(huì)之間，企業(yè)和非營(yíng)利組織之間，政府與企業(yè)之間，以及跨越國(guó)界的政府與政府之間和政府與非政府組織之間，及跨國(guó)公司與官方和非官方的國(guó)際組織之間，在發(fā)揮各自作用的同時(shí)的合作、理解，而不是相互排斥和對(duì)立。對(duì)于中國(guó)來(lái)說(shuō)，問(wèn)題更為復(fù)雜。中國(guó)處于社會(huì)轉(zhuǎn)型之中，中國(guó)盡管在1979年提出“加強(qiáng)法制”，在1997年提出“法治國(guó)家”的方向，且在20年中已經(jīng)制定了很多法律，自認(rèn)為“社會(huì)主義的法律體系”已經(jīng)形成，但由于體制的原因，從政治層面和思想層面對(duì)本應(yīng)存在于法律之中的深層的哲學(xué)的、文化的依托都缺乏思考，眾多的法律缺乏即合于時(shí)代要求又符合自身文化傳統(tǒng)的中心法理，加之法律工具主義的影響，在法律的技術(shù)、制度和理念三個(gè)層面上，過(guò)多地把力量放在具體規(guī)定上；在強(qiáng)調(diào)與國(guó)際接軌的同時(shí)，習(xí)慣性地堅(jiān)持舊主張的做法，及政府的一些部門和強(qiáng)勢(shì)集團(tuán)因利益所致的無(wú)視基本規(guī)則的做法，同時(shí)存在；社會(huì)缺乏重現(xiàn)中間層和形成主流的法律理念的條件，因此，如何設(shè)立規(guī)制，創(chuàng)造一種有利于修復(fù)傳統(tǒng)，促使社會(huì)平穩(wěn)轉(zhuǎn)型的環(huán)境，促進(jìn)主流社會(huì)和多數(shù)人認(rèn)同的法律理念的形成，就成了至關(guān)重要的問(wèn)題。存在問(wèn)題一、首先，中國(guó)的《傳染病防治法》是在1989年制定的。它規(guī)定政府衛(wèi)生行政部門的監(jiān)督管理對(duì)象是“傳染病防治工作”。同時(shí)，它將艾滋病列為乙類傳染病。而在此前制定的《艾滋病監(jiān)測(cè)管理的若干規(guī)定》中監(jiān)測(cè)管理的對(duì)象是：1， 艾滋病病人；2， 艾滋病病毒感染者；3， 疑似艾滋病病人的人；4， 與艾滋病病人、艾滋病病毒感染者有密切接觸的人。在這里，“人”取代“工作”成為了政府衛(wèi)生行政部門管理的對(duì)象。此后，各地方人大和政府制定艾滋病防治法規(guī)中也都將“人”作為政府衛(wèi)生行政部門的管理對(duì)象。 1994年，中國(guó)派出以衛(wèi)生部長(zhǎng)為首的代表團(tuán)參加巴黎全球艾滋病防治政府首腦會(huì)議，并在巴黎宣言上簽字，“向國(guó)際社會(huì)作了政治承諾”（陳敏章，1996）。但中國(guó)政府官員的主張仍是“對(duì)艾滋病病毒感染者和病人管理的立法，既要保障感染者和