【文章內(nèi)容簡介】 能夠起到獨立董事的作用呢？這是不可能的。所以大家有時候要看，如果他有獨立董事，通常情況下可能要IPO。另外一個是看看有沒有專職董秘，你看他的公司章程里頭怎么寫。高級管理人員包括哪幾個，因為上市公司的章程都是標準的，都是抄上市公司章程指引的，上面寫著上市公司的章程里面高管是誰，總經(jīng)理、副總經(jīng)理、財務(wù)負責人和董事會秘書，如果一般是這么寫的而且設(shè)了“董事會秘書”，通常情況下他也是要IPO的。除此之外他是胡扯的，不要理他，他連最基礎(chǔ)的工作都沒做，錢都沒花，他就想忽悠你說要去IPO。對象資格里面提到什么人不能成為激勵對象。上市公司法規(guī)里面說得很清楚：（一）最近三年內(nèi)被證券交易所公開譴責或宣布為不適當人選的，我們股轉(zhuǎn)系統(tǒng)也是交易所，比如你的副總和董秘被譴責了。（二）三年內(nèi)因重大違法違規(guī)行為被證監(jiān)會予以行政處罰的，比如內(nèi)部交易。（三）具有《中華人民共和國公司法》規(guī)定不能擔任董監(jiān)高職務(wù)的人員情形，比如重大負債，判有刑事處罰，或者剝奪政治權(quán)利不滿幾年的，破產(chǎn)負有個人責任不滿幾年的，或者負有重大債務(wù)尚未清償?shù)?。還有一條，這是在備忘錄里面規(guī)定的，持股5%以上的主要股東或者是實際控制人原則上不得成為激勵對象。這個事情大家一定注意，股權(quán)激勵是為什么，股權(quán)激勵是想讓我的員工跟我的大股東實際控制人利益趨于一致，屁股能坐到一個板凳上面。你的目的是這樣，你的邏輯是這樣，才想搞股權(quán)激勵，我股權(quán)激勵全激勵實際控制人了，那還叫股權(quán)激勵嗎？曾經(jīng)我有一次上課有一個董秘來問我，他說我們準備做一個增發(fā)，低于凈資產(chǎn)1塊錢，凈資產(chǎn)可能是2塊錢，票面1塊錢發(fā)給實際控制人。他就問我，我這個發(fā)行構(gòu)不構(gòu)成股份支付。我當時是這么回答的，第一個問題你實際控制人擔不擔任職務(wù)？擔任職務(wù)，董事長、總經(jīng)理，主要是總經(jīng)理。我又想了想，他擔任職務(wù)我認為也不構(gòu)成，我說你這個行為不能構(gòu)成股權(quán)激勵，但是你這個行為應(yīng)該譴責。你明顯地你在侵害中小股東的利益。當然你這個公司沒有中小股東除外，如果就兩個股東，夫妻倆要給自己低價發(fā)點股份，這個好象也沒有什么可以質(zhì)疑的。如果你這個公司是有中小股東，特別是有比較多的在市場上流通的中小股東的時候，你對實際控制人低價發(fā)行，是不是構(gòu)成了利益輸送和侵占中小股東的利益，就存在很大的疑問。【4】第四是用期權(quán)還是用股票。我們剛剛講到了我們在有限責任公司階段，或者是掛牌之前我們直接給股票就完了，那個時候也沒有什么市場公允價，特別是你在沒有引入PE的時候沒有什么市場公允價，也不用做什么股份支付，即使你在那個階段不做沒人追究你，那個時候你不是公眾公司，你的會計師什么的也沒人監(jiān)管，大家也不一定就在這上面追究這個事情。所以通常情況下，大家就直接持有股份了，用平臺的方式，用代持都是可以的。但是到了交易階段，特別是掛牌以后，我有了交易以后，有的時候我們這時候選擇要用期權(quán)或者是股票。這個里面期權(quán)是什么。你比如說現(xiàn)在有公允價10塊錢，假設(shè)我將來這個公司股票會漲的，比如我預(yù)計明年漲20塊錢，后年是漲30塊錢。我允許你明年還用10塊錢來買我的股票。比如我將來漲成20了，我給你這個權(quán)力，那個時候我就10塊錢把股票賣給你，那個時候我20塊錢的話你就賺了10塊錢了，這就是期權(quán)，就是未來購買股票的權(quán)利。什么是限制性股票。比如現(xiàn)在的股票10塊錢，我5塊錢發(fā)你一個股票，5塊錢的股票到你手里了，這個股票和現(xiàn)在的差價差5塊錢，就是你得到了這個股份的收益。我這個收益要進到股份支付、要進到成本里面，我對你這個股票一般來說做一個限制，期權(quán)也是一樣的，期權(quán)行權(quán)的時候做限制，明年兌現(xiàn)的時候要限制。規(guī)定一定的條件，比如你要工作滿多少年，你到時候在不在職，你不在職我不讓你行權(quán)了。另外你公司是不是達到業(yè)績，或者你個人是不是達到KPI指標，達到了我才可以允許你出這些限制性股票。核心的區(qū)別在于現(xiàn)在要不要出錢。期權(quán)是現(xiàn)在不出錢，我給你一個權(quán)力，到以后達到一定的條件，我允許你。我現(xiàn)在價格高，我明年價格跌下來了可以不行權(quán)，這個期權(quán)是作廢的。以前經(jīng)常有這樣的情況，海外的特別在資本泡沫期發(fā)的股票期權(quán)發(fā)得很高，但是過了幾年股票跌下來了，比原來的價格還低，比我的行權(quán)價還低我就不行權(quán)了，就發(fā)了一張廢紙。限制性股票往往就是，我現(xiàn)在你的股票我打一個折給你，你要花錢買的，因為你現(xiàn)在就拿到股票了，核心的區(qū)別在于要不要出錢。所以期權(quán)和限制性股票，用的時候核心要考慮兄弟們有沒有支付能力。兄弟們沒有錢，特別是有些不太好的行業(yè)，比如傳統(tǒng)制造業(yè)，兄弟們手上沒那么多錢，你發(fā)給他股票讓他拿錢買，他有很多的顧慮。比如說我們一掛牌以后我們就做了一次定增，實際上是一個股權(quán)激勵，但是我們通過各種方式規(guī)避了不構(gòu)成股份支付，所以我們也不叫股權(quán)激勵。但是我們是發(fā)給員工的。當時按照頭年6倍的市盈率，我們當時估計20倍是有的，當時6倍市盈率5塊多錢。當時好多的兄弟跟我說還要自己出錢，不愿意，我自己出錢將來能不能掙錢不知道，顧慮很多。后來我做了很多的工作，跟大家說絕對不會虧的，一定發(fā)財?shù)?。當然現(xiàn)在他們很感謝我，現(xiàn)在算算1萬股賺了10萬塊錢，5萬股就是50萬如果他當時不要就傻了。但是畢竟真金白銀要從兜里掏錢出來，這對每個人都是考驗。【5】第五個要考慮的問題就是數(shù)量和預(yù)留的問題。上市公司規(guī)定得非常清楚：總的數(shù)量不超過發(fā)行股份股票總額的10%，發(fā)給單一對象不超過1%。但是企業(yè)小的話你要考慮。當時我記得有一次我跟股轉(zhuǎn)的領(lǐng)導(dǎo)在討論這個問題的時候就說出來，他們說你們應(yīng)該規(guī)定股權(quán)激勵的數(shù)額是多少。他們說就比較難，因為上市公司都比較大了是成熟企業(yè)，我們創(chuàng)業(yè)板不是，是創(chuàng)業(yè)的板，是創(chuàng)業(yè)成功展示板，都是創(chuàng)業(yè)成功的大型企業(yè)才能上市。他公司都比較大了，你想他發(fā)10%的股票如果是期權(quán)或者是限制性股票，他的股份支付是非常大的。一般來說上市公司的方案里面超過5%的都很少見，為什么？這有一個平衡的問題，就是你發(fā)得多，你股份支付要多，會對你的利潤影響很大的，盡管沒有現(xiàn)金流出，對利潤影響會非常大的，你EPS會大幅下降的。所以說這是個平衡，當時我就覺得股轉(zhuǎn)的領(lǐng)導(dǎo)答得很好。他說因為新三板的企業(yè)一個很大的特點，大的大小的小，場面非常大。有一些很小的公司他多發(fā)一點不要緊的，有些很大的公司，他會考慮他自身的承受能力，所以你不用擔心，只要說讓會計師明確發(fā)表意見，這個東西是不是股份支付。如果是股份支付，那么你就要進入成本里面，大家要算好這個賬，能不能承受。另外你現(xiàn)在發(fā)行的這個東西要不要做預(yù)留，通常情況下上市公司的預(yù)留不能超過10%。也是一個10%的比例，我們在新三板公司做，或者我們掛牌之前掛牌之后，我們都要考慮到預(yù)留的問題。因為你現(xiàn)在做股權(quán)激勵，你激勵的是現(xiàn)在的這些團隊，可是特別中小企業(yè)他發(fā)展非?？?，兩三年或者是一兩年甚至半年就是一個大臺階，一個臺階過完了，這幫兄弟雖然很好，但是對未來已經(jīng)沒有太大幫助了，這時候我要引進新的人。但是如果你沒有做預(yù)留，或者你在之前股權(quán)激勵發(fā)得太多，沒有能力再給新人的時候，你這個工具就廢掉了，你就要考慮我做股權(quán)激勵也是要臺階狀的，我既要考慮現(xiàn)在的哥們兒對企業(yè)有貢獻沒錯，也要考慮未來誰能給我更大的貢獻，這個時候我要給他留一點。這里面還有一個很實際的操作問題，通常情況下你要考慮到現(xiàn)在和將來的一個平衡的問題，你現(xiàn)在這些兄弟你要考慮到現(xiàn)在的兄弟激勵夠不夠，第二要考慮到未來的兄弟能夠有預(yù)留的股份。第三個要考慮流動，比如說你這個團隊10個人，你激勵了他們給他們股份，他將來有人會在、有人會走，你要設(shè)計一個機制，走的我按照原來設(shè)計的機制把股份讓出來，是留給他還是讓出來，你都要事先想好。要買回來回購什么價格都要事先做出約定。你把股票拿回來放在誰手里，這個也要規(guī)定。比如有的放在高管手里代持，有的放在實際控制人代持，就要看放在誰手里?！?】第六個問題是直接持股還是用持股平臺。當然我們之前專門講過一期關(guān)于持股平臺的問題，目前新三板的規(guī)定持股平臺是不能參與定增的，包括員工的持股平臺也是不能參與定增的。我們現(xiàn)在如果用定增的方式做股權(quán)激勵，如果你的對象是員工的有限合伙就是持股平臺，這條路是不通的。所以當然我們?nèi)ズ粲豕赊D(zhuǎn)系統(tǒng)盡快出臺股權(quán)激勵管理辦法，我們也是希望在股權(quán)激勵管理辦法里面，能夠?qū)T工持股平臺名分能夠給予澄清。我們都覺得證監(jiān)會要打擊的是去利用持股平臺繞過投資者適當性規(guī)定，變相地降低投資者適當規(guī)定的門檻的行為，但是我們對于員工持股平臺認為應(yīng)該是被錯殺的，應(yīng)該網(wǎng)開一面。這個道理在哪里，從利益訴求上講我也是員工，我也是做董秘的，對于員工來說我們都希望直接持股我的利益就落實了，工商登記上有我的名字，你不能隨意剝奪我，這個東西是我的就跑不掉了。反過來對于管理人來說，比如對于公司的大股東、實際控制人，從管理的角度來看什么樣方便呢？肯定是間接的方便。按照現(xiàn)在工商登記的管理辦法，如果我股份給了你，盡管我簽了有亂七八糟各種業(yè)績承諾的東西，最終你想把他打回來他不同意也做不到的，這個官司很難打的。另外一個情況，我們早期的時候人員流動很快的，他走掉了，回頭你要掛牌，你要搞這些事情的話，你要他簽字，找不到他們怎么辦？這也是很頭疼的一件事情。所以說員工持股平臺，特別是對于中小企業(yè)來說，員工持股平臺非常重要，我搭了一個兩層樓的結(jié)構(gòu)，我這個員工持股平臺里面股份流動不會影響我公司的主體股份的變動，我在里面有人拉、有人走，我管理都方便。也容易在這個平臺上進行約定，特別是有限合伙，我們是可以跟這部分人之間進行約定的。所以說中小企業(yè)為什么要用持股平臺。為什么上市公司可以不用，當時就問過股轉(zhuǎn)這個問題，我沒有員工持股平臺就不方便。他們就直接回答你就認定核心員工直接增發(fā)好了，這實際上就是實操的管理問題。上市公司為什么不需要，上市公司在上市之前持股平臺非常多，上市以后不用了，上市公司上市以后已經(jīng)成熟了，是成熟企業(yè)。成熟企業(yè)他的人員流動相對來說緩了，不像中小企業(yè)，中小企業(yè)可能今天幾個哥們好，明天過兩個月哥們都走了不干了，這是很正常的事情。上市公司一般管理層在上市以后相對來說比較穩(wěn)定，第二個他增發(fā)的量比較少，通常情況下總數(shù)不能超10%，一個人不能超過1%，可是我們中小企業(yè)可能往往一發(fā)一個哥們可能就10%，發(fā)了10個人占了30%人走了，這些人有一些變動，對于企業(yè)股份的變動非常麻煩。但是目前在持股平臺這個問題上，股轉(zhuǎn)和證監(jiān)會都沒有松動。衍生的問題，第一個你原來已經(jīng)是股東的持股平臺可不可以，這后面有一個打個補丁，這個也不可以，不可以增發(fā)。但是從目前來看能不能轉(zhuǎn)讓，這個沒有限制。比如說你手上是有一些股份的，這些股份你也準備用作股權(quán)激勵，你可以成立一個員工的持股平臺，然后售讓一些老股，前提是只要你的員工持股平臺能夠把證券賬戶開出來，你成立有限合伙，有限合伙要實到資本500萬，這是一個門檻。你必須有實到資本500萬，經(jīng)過驗資才能到證券公司開賬戶。如果你開了賬戶，特別是協(xié)議轉(zhuǎn)讓階段，手拉手交易，從實際控制人或者是其他股東手里轉(zhuǎn)讓股份，這個目前來看還是可以行得通的。另外一個辦法就是間接的，用券商的資管計劃。上次證監(jiān)會的規(guī)定里面對于金融產(chǎn)品參與增發(fā)的，員工持股計劃用金融產(chǎn)品的方式來做他是開了綠燈的，這里面最好的方式就是用券商的資管計劃。因為券商的資管計劃對于整個資管計劃的規(guī)模沒有限制，第二對穿透的個人身份沒有限制。你用資金子公司他是要有最小3千萬的規(guī)模，當然你公司比較大沒問題。另外是用私募，私募他要穿透，就是每一個單個人份額不低于100萬，個人金融資產(chǎn)3年是要收入30萬還是50萬，他是對個人有要求的。直接持股還是用持股平臺我們這么看，我們剛剛說的是三板掛牌以后，三板掛牌以前你用持股平臺沒有問題。所以說你如果想做，趕緊在掛牌之前把持股平臺做好。甚至你可以把持股平臺搭好，這個持股平臺比如說占10%的股份，里面可能是幾個高管有限合伙持有，大家約定，除了高管自己拿的一些股份之外其他的持有股份都是代持，等將來我出現(xiàn)新的員工持股計劃或者是股權(quán)激勵辦法的時候，再讓他們轉(zhuǎn)讓這些資產(chǎn)份額給需要激勵的員工，這個是在掛牌之前可以做的。對于重要的初創(chuàng)的伙伴，通常情況下部分的直接持股，其他人裝在持股平臺里面比較合適。因為你特別重要的合作伙伴在早期，如果他也有實名的話，對他的激勵效果還是有差別的。當然目前三板的規(guī)定也是不太盡情理，看看將來能不能再出臺三板的股權(quán)激勵管理辦法的時候把這個問題給糾正過來?！?】第七個是股票的來源。股票的來源新三板沒有規(guī)定，新三板無外乎就是增發(fā)要不就是轉(zhuǎn)讓。增發(fā)對持股平臺有限制的，對直接持股沒有限制。但是期權(quán)在新三板上也是有問題的，我記得一家公司最后在期權(quán)的方案作廢的，因為他這個期權(quán)對象比較多，可是我們目前增發(fā)一次就35人，他下次真到行權(quán)的時候還要做增發(fā)，這個事情還是比較復(fù)雜，他們里面把這個事給廢了。所以說做期權(quán)在沒有股權(quán)激勵管理辦法的時候只能走增發(fā)的路，增發(fā)有很多限制，比如35人之類的，將來是不是放開不清楚。股票來源在《上市公司股權(quán)激勵管理辦法》第十一條規(guī)定：你實行股權(quán)激勵計劃的上市公司，可以根據(jù)本公司的實際情況，通過以下方式來解決來源：（一）向激勵對象發(fā)行股份。（二）回購本公司股份。（三）法律、行政法規(guī)允許的其他方式。比如贈送什么的?！蛾P(guān)于上市公司實施員工持股計劃試點的指導(dǎo)意見》關(guān)于員工持股計劃的來源：（一）上市公司回購本公司股票。（二）二級市場購買。（三）認購非公開發(fā)行股票。（四）股東自愿贈與。（五）法律、行政法規(guī)允許的其他方式。其實我們可以選擇第一個是增發(fā)股票，第二是二級市場買這個沒限制，第三是股東送，第四是回購。目前新三板回購行不行？之前有一個朋友來問我，他們正好有這么一個事，正好他們一個股東要退出了，他們的實際控制人想把他手上的股票拿回來以后用作股權(quán)激勵。然后就來問我，他寫了一個回購的方案。我說你這個回購的方案參考的是什么法規(guī)，你跟股轉(zhuǎn)的監(jiān)管有沒有溝通過？他說他只是參考了上市公司的法規(guī)。我說那你就注意了，上市公司的法規(guī)到新三板上能不能用，我們參考借鑒是可以的，但是能不能用還是要實際的分析。我說我覺得是不能用的，因為你回購，上市公司關(guān)于股票回購，包括中登、中國結(jié)算對于回購都有明確的文件規(guī)定的，都有法規(guī)的。新三板現(xiàn)在沒有規(guī)定，你說怎么回購呢？你這個回購賬戶怎么開呢？怎么監(jiān)管呢？可能都不知道。他們一聽傻眼了，說怎么辦呢？我說你問股轉(zhuǎn)。他說電話打不通，后來我去幫他問了一個