擅自發(fā)布戶外廣告的法律適用(編輯修改稿)
2025-07-25 14:18 本頁面
【文章內容簡介】 法》規(guī)定，人民法院審理行政案件以法律和行政法規(guī)、地方性法規(guī)為依據，部委規(guī)章僅供參照，地方性法規(guī)的位階要高于部委規(guī)章。但2000年出臺的《立法法》改變了這種狀況?！读⒎ǚā放c《行政訴訟法》之間是同位階關系，沒有高低之分，當它們之間產生沖突時，《立法法》第八十六條第一款第（二）項分兩種情形提出了解決辦法：⑴如果不能確定如何適用，則由國務院提出意見，國務院認為應當適用地方性法規(guī)的，國務院可自行決定適用地方性法規(guī)的規(guī)定；國務院認為應當適用部門規(guī)章的，由國務院提請全國人大常委會裁決。⑵如果能夠確定如何適用，行政執(zhí)法機關或司法機關就沒有必要提請國務院提出意見即可自行決定如何適用。 本案屬于前一種情形還是后一種情形？ 我們接下來再看《行政處罰法》的規(guī)定?！缎姓幜P法》第十二條是關于規(guī)章的行政處罰設定權的。第一款規(guī)定：國務院部、委員會制定的規(guī)章可以在法律、行政法規(guī)規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內作出具體規(guī)定。第二款規(guī)定：尚未制定法律、行政法規(guī)的，前款規(guī)定的國務院部、委員會制定的規(guī)章對違反行政管理秩序的行為，可以設定警告或者一定數量罰款的行政處罰。這就是說，部委規(guī)章設定行政處罰要求“尚未制定法律、行政法規(guī)”，在已有法律、行政法規(guī)存在的情況下不能設定行政處罰，僅能細化而已。2006年《戶外廣告登記管理規(guī)定》出臺之前即有行政法規(guī)層級的《廣告管理條例》，也有了法律層級的《廣告法》，且該條例和法中均沒有對擅自發(fā)布戶外廣告事項作出任何處罰規(guī)定。因此，《戶外廣告登記管理規(guī)定》中對擅自發(fā)布戶外廣告事項設定的行政處罰是有違《行政處罰法》的。地方性法規(guī)設定行政處罰卻不要求“尚未制定法律、行政法規(guī)”，僅有處罰種類的限制。《行政處罰法》第十一條第一款的原文就是：“地方性法規(guī)可以設定除限制人身自由、吊銷企業(yè)營業(yè)執(zhí)照以外的行政處罰?！? 如此說來，本案適用地方性法規(guī)的規(guī)定就是確定無疑的了。 □袁小明(黃璞琳老師曾于2008年7月3日發(fā)表過一篇與《戶外廣告登記管理規(guī)定》有關的博文，今一并轉發(fā)于此，供同仁參考)對擅自發(fā)布戶外廣告行為能沒收違法所得嗎黃璞琳 國家工商總局2006年修改的《戶外廣告登記管理規(guī)定》第十八條規(guī)定：“違反第五條、第十一條規(guī)定，未經登記擅自發(fā)布戶外廣告的單位和個人，由工商行政管理機關沒收違法所得，并處以三萬元以下的罰款，限期補辦登記手續(xù)。逾期不補辦登記手續(xù)的，責令停止發(fā)布。”據此規(guī)定，一些地方工商局對未經登記擅自發(fā)布戶外廣告的廣告經營者、廣告發(fā)布者甚至廣告主，作出沒收違法所得的行政處罰。但筆者對此有不同看法。 《戶外廣告登記管理規(guī)定》是根據《廣告法》、《廣告管理條例》、《行政許可法》制定的。不過，戶外廣告登記這項行政許可，并不是《廣告法》、《廣告管理條例》設定的，而是國務院2004年6月29日發(fā)布的第412號令《對確需保留的行政審批項目設定行政許可的決定》予以設定的?！稄V告管理條例》第十八條雖然對違反該《條例》第十三條發(fā)布戶外廣告的行為，設定了沒收非法所得等行政處罰，但該《條例》第十三條并未規(guī)定發(fā)布戶外廣告需向工商機關辦理登記，而只是規(guī)定戶外廣告設置張貼規(guī)劃的制定機關和監(jiān)督實施機關以及禁止設置張貼戶外廣告的區(qū)域。目前，《廣告法》、《廣告管理條例》以及其他現行法律、行政法規(guī)，對未經登記擅自發(fā)布戶外廣告行為，均未設定行政處罰。因此，《戶外廣告登記管理規(guī)定》第十八條，是對未經登記擅自發(fā)布戶外廣告的行為，設定新的行政處罰，而不屬于在法律、行政法規(guī)規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內作具體規(guī)定。 根據《行政處罰法》第十二條的規(guī)定，除在法律、行政法規(guī)規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內作出具體規(guī)定外，部門規(guī)章只能設立警告或者一定數量罰款的行政處罰。作為部門規(guī)章，《戶外廣告登記管理規(guī)定》第十八條設定沒收違法所得的行政處罰，顯然超越了法定的行政處罰設定權限，屬無效規(guī)定。據此，我們工商機關對未經登記擅自發(fā)布戶外廣告的行為，不能依《戶外廣告登記管理規(guī)定》第十八條沒收相關行為人的違法所得。(下面這篇文章是中國紅盾論壇網友遲未的不同觀點，今亦轉發(fā)于此，供參考)也談擅自發(fā)布戶外廣告案件的法律適用 對于《中國工商報》2012年3月27日B3版“理論長廊”的“一案一析”板塊所刊登的《擅自發(fā)布戶外廣告案該適用部門規(guī)章還是地方性法規(guī)》一文提出的
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