【文章內(nèi)容簡介】 請確認可以享受特殊性稅務處理，具體解析見拙作《4號公告及財稅59號文件解讀》。稅務處理：一般性稅務處理和特殊性稅務處理案例：A公司持有M公司100%的股權，持股的計稅基礎為100萬元，2010年A公司將持有的股權轉(zhuǎn)讓給B公司，該項股權經(jīng)資產(chǎn)評估公司評估，其公允價值為300萬元，B公司定向增發(fā)向A公司支付。該問題也可以看做是A公司以其持有的長期股權投資資產(chǎn)向B公司進行投資的行為。根據(jù)《公司法》27條規(guī)定，非貨幣性資產(chǎn)可以作為出資資產(chǎn)，但是最高不能超過被投資企業(yè)實收資本的70%，國家工商總局29號令則明確了以股權出資的方式與方法。所謂股權收購，是從B公司的角度來說的，主要是引用了上市公司公告的說法，上市公司通常以《重大資產(chǎn)收購暨。的公告》作為標題，因此59號文件也以“資產(chǎn)收購”、“股權收購”作為概念表述。對此也可以稱之為“收購資產(chǎn)”、“收購股權”更加容易理解。一般性稅務處理：（1）A公司取得股權轉(zhuǎn)讓所得：300100=200（萬元），繳稅200萬25%=50（萬元）（2）A公司取得B公司的股權計稅基礎為300萬元，即：A公司換股了。（3）B公司取得M公司的計稅基礎，按照M公司的公允價值300萬元確定。特殊性稅務處理：（1）A公司不確認股權轉(zhuǎn)讓所得，無需納稅。（2）A公司取得B公司股權的計稅基礎按照被轉(zhuǎn)讓股權的原計稅基礎100萬元確定。（3）B公司取得M公司股權的計稅基礎也按照被轉(zhuǎn)讓股權的原計稅基礎100萬元確定。由于，雖然A公司沒有確認股權轉(zhuǎn)讓所得，但是B公司取得M公司股權，以及A公司取得B公司股權的計稅基礎均按照M公司股權的原計稅基礎100萬元計算，因此股權收購的特殊性稅務處理并不是免稅重組，而是遞延納稅，該稅款將遞延到B公司再次轉(zhuǎn)讓M公司股權或A公司轉(zhuǎn)讓其持有的B公司股權時實現(xiàn)。：（1）具有合理的商業(yè)目的，且不以免除、減少或推遲納稅為主要目的。即：反避稅的原則，需要注意的是，只要該項重組業(yè)務的主要目的不是為了避稅，就可以認定具有合理的商業(yè)目的，這里強調(diào)的是主要目的。（2）被收購股權達到75%以上比例。在上市公司重組交易中，被收購股權比例是否達到75%是判斷是否符合特殊性稅務處理的重要判定條件，值得注意的是，如果收購企業(yè)已經(jīng)擁有被收購企業(yè)一定股份，本次收購股份與收購企業(yè)股份相加超過75%，依然不符合特殊性稅務處理，除非該項交易符合多步驟交易原則的要求。（3）被收購企業(yè)在重組日12個月以內(nèi)依然保持原來的經(jīng)營業(yè)務不變。即：經(jīng)營連續(xù)性原則，重組應該只發(fā)生在股東層面，而企業(yè)的實體經(jīng)營不能變化，否則就要實現(xiàn)股權的隱含增值。（4）收購企業(yè)支付對價中股權支付額不低于收購價款的85%。體現(xiàn)了納稅必要資金的原則，如果收購企業(yè)支付的是現(xiàn)金，顯然被收購企業(yè)的股東是有資金去繳納股權轉(zhuǎn)讓稅款的，沒有必要給予特殊性稅務處理。股權支付額包括收購企業(yè)以自己的股權支付，即:定向增發(fā)?；蛘咭云淇毓善髽I(yè)的股權支付，即：以自己直接持有股份的企業(yè)股權支付。本例中是第一種模式：定向增發(fā)模式。（5）被收購企業(yè)的原股東取得股權支付后，自重組日12個月以內(nèi)不允許轉(zhuǎn)讓獲得的股份支付。一般理解為權益連續(xù)性原則，因為如果允許被收購企業(yè)股東立即將其取得的股權轉(zhuǎn)讓，那么同其直接取得現(xiàn)金沒有什么區(qū)別，也就沒有必要給予特殊性稅務處理了。4號公告規(guī)定這的主要股東是指持有股份20%以上的股東。，非股權支付額部分也要確認所得。例如，B公司收購B公司持有100%股權的M公司，A公司持股的計稅基礎為100萬元，M公司股權的公允價值為300萬元，B公司以30萬元現(xiàn)金和定向增發(fā)的270萬股權作為支付的對價，假設該項交易符合特殊性稅務處理條件，則稅務處理如下：（1）A公司收到了價值270萬元的B公司股權以及30萬元現(xiàn)金，其中股權部分不需要確認所得，30萬元非股權支付需要確認所得：實現(xiàn)所得=（300100）（30247。300）=20萬元。模擬稅收分錄為：借：長期股權投資—B公司90萬元現(xiàn)金30萬貸：長期股權投資—A公司100萬元投資收益20萬元即：A公司接受B公司長期股權投資的計稅基礎為90萬元。，（2）B公司取得M公司的計稅基礎為：模擬稅收分錄：借：長期股權投資——M公司120萬元貸：實收資本90萬元現(xiàn)金30萬元因此，B公司取得M公司的計稅基礎為120萬元。可以理解為A公司賣了10%的股份，收到現(xiàn)金30萬元，然后將剩余的90%股權投資到B公司換取B公司的股份，這樣分解來理解，就比較好理解了，分解理論無處不在。【2009】59號文件中，股權轉(zhuǎn)讓或資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓特殊性稅務處理并未重復納稅。例如，A公司持有M公司100%股權，初始投資成本為100萬元，該項股權的市場公允價值為200萬元，B公司向A公司定向增發(fā)以購買A公司持有的M公司股權。如果該項業(yè)務采取一般性稅務處理，則稅務處理如下：第一，A公司股權轉(zhuǎn)讓所得=200100=100（萬元），繳稅100萬25%=25（萬元）第二，A公司取得B公司股權的計稅基礎為200萬元。第三，B公司取得M公司股權的計稅基礎也為200萬元。第四，如果B公司，立即將取得的股權轉(zhuǎn)讓，轉(zhuǎn)讓價格也為公允價值200萬元，B公司股權轉(zhuǎn)讓所得=200200=0（萬元）如果A公司，也立即轉(zhuǎn)讓取得B公司的股權（59號文件規(guī)定12個月后才允許轉(zhuǎn)讓，這里簡化問題），則取得股權轉(zhuǎn)讓所得=200200=0（萬元）即：該項股權轉(zhuǎn)讓所得在第一步轉(zhuǎn)讓確認后，以后該項所得不再納稅。三次轉(zhuǎn)讓總所得為100萬元。假設采取特殊性稅務處理，則稅務處理如下：第一，A公司不確認股權轉(zhuǎn)讓所得。第二，A公司取得B公司股權的計稅基礎為100萬元。第三，B公司取得M公司的股權計稅基礎為100萬元。第四，假設B公司立即轉(zhuǎn)讓M公司股權給N公司，則股權轉(zhuǎn)讓所得=200100=100（萬元），繳納股權轉(zhuǎn)讓所得稅25萬元。假設A公司也立即轉(zhuǎn)讓B公司股權，股權轉(zhuǎn)讓所得也為200100=100（萬元），繳納股權轉(zhuǎn)讓所得稅25萬元。此時，合計繳納稅款50萬元。特殊性稅務處理，雖然第一步轉(zhuǎn)讓時，沒有確認股權轉(zhuǎn)讓所得，卻出現(xiàn)了以后轉(zhuǎn)讓時，兩次繳納稅款，重復納稅的問題。其實，這是個偽命題，并未出現(xiàn)重復納稅。理由如下：第五，B公司轉(zhuǎn)讓M公司股權后，實現(xiàn)了100萬所得，因此要分紅75萬元給股東A公司（雖然該項所得不會全部分給A公司，但是A公司理論上取得分紅應該是75萬元，而無論這75萬元在B公司的實現(xiàn)來源，到底是轉(zhuǎn)賣股權的，還是銷售商品的，因此這里假設75萬元紅利全部分給了A公司，這個假設，不影響理論的正確性）。A公司分紅后再轉(zhuǎn)讓股權，股權轉(zhuǎn)讓價格就不會是200萬元，而是100萬元，因此不會出現(xiàn)重復納稅的因素。如果在沒有分紅之前轉(zhuǎn)讓，則A公司實現(xiàn)轉(zhuǎn)讓所得100萬元，假設購買該項股權的為C公司，在分紅后，解釋C公司繼續(xù)轉(zhuǎn)讓股權，則股權轉(zhuǎn)讓價格只能為100萬元，C公司200萬德股權成本，100萬的股權收入，會有100萬損失抵稅。因此整個社會不會出現(xiàn)重復納稅。如果B公司一直沒有分紅，則B公司清算時，其未分配利潤可以在股東清算所得中扣減，出現(xiàn)虧損抵稅效應。因此，基于以上原因，特殊性稅務處理在理論上并未重復交稅。國稅發(fā)【2003】45號文件在資產(chǎn)收購中，規(guī)定被B公司取得M公司計稅基礎可以按照評估價值計量，在理論上并不正確，在實踐中更會引起巨大的稅收漏洞。（此處似乎可以有不同理解，感覺這種模式之下還是存在重復征稅。從收購方來看，我支付的200萬股權和支付200萬的現(xiàn)金稅收待遇是不一樣的，以200萬的股權為代價取得的股權計稅基礎為100萬，以200萬現(xiàn)金為代價取得的股權計稅基礎為200萬，再者說，收購方購買股權的納稅方是原股東，跟我新股東雞毛關系沒有。）十、定向增發(fā)模式的運用（即：子公司變?yōu)閷O公司，由直接持股模式變?yōu)殚g接持股模式）。例如，A公司有十個子公司，其中5個子公司做醫(yī)藥，其余5個子公司做電子產(chǎn)品，由于公司戰(zhàn)略的發(fā)展，A公司準備將10個子公司分為兩個板塊，即：A公司旗下兩個全資子公司A1和A2，分別作為醫(yī)藥板塊和電子產(chǎn)品板塊的控股公司。為了完成這一設計,A公司首先設立了兩個全資子公司A1和A2，第二步，將15個子公司100%股權投資到A1公司，將610個子公司的股權投資到A2公司，該項交易是典型的股權收購交易，股權變更符合特殊性稅務處理條件，如果不符合《公司法》27條規(guī)定，投資時可以少計注冊資本，其余部分計入資本溢價的模式來規(guī)避（即：江中制藥模式）“反向收購”、“借殼上市”。在股市上有很多案例，都是運用股權收購以實現(xiàn)借殼上市的目的，例如：中南房地產(chǎn)借殼大連金牛等案例，具體分析見拙作《4號公告及59號文件解讀》其基本操作模式是：上市公司先將其資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給大股東，騰出凈殼，然后“借殼公司的母公司”將其持有的實體經(jīng)營子公司投資于上市公司，上市公司定向增發(fā)作為支付對價，從而實現(xiàn)了借殼上市。該項交易完成后，公司架構為：“借殼公司的母公司”——上市公司——“借殼上市的實體經(jīng)營公司”。當然騰出凈殼后，也可以采取上市公司對借殼母公司吸收合并的方式，達到上市目的。例如，A公司旗下的A1公司由于招標的需要，注冊資本不足但是A公司沒有足夠的資金進行增資，因此A公司可以自己名下的M公司作為投資的資產(chǎn)投資于A1公司，此時作為股權收購的特殊性稅務處理，不需要繳稅，但是增加了A1公司的注冊資本。實際這樣的運作和個人股東以其只有的股權進行投資是同樣的道理。十一、法人股東同自然人股東“股權投資模式”運用的比較。，都可以無稅將“直接持股模式”變?yōu)椤伴g接持股模式”。（自然人股東就持有的股權進行架構的調(diào)整沒有具體的無稅可以實行的規(guī)定，倒是國稅函【2011】89號關于個人以股權參與上市公司定向增發(fā)征收個人所得稅問題的批復則要求自然人以其所持該公司股權評估增值后，參與蘇寧環(huán)球股份有限公司定向增發(fā)股票，屬于股權轉(zhuǎn)讓行為，其取得所得，應按照“財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”項目繳納個人所得稅。），而法人股東的運用則著眼于公司架構調(diào)整，以及反向收購借殼上市。，還是自然人股東，都可以應用于增加目標公司注冊資本。，例如：被用來投資的股權必須達到75%以上的比例等，而自然人股東根據(jù)國稅函【2005】319號文件的規(guī)定，無論股權比例，只要將非貨幣性資產(chǎn)進行投資，其評估增值全部暫時不實現(xiàn)。（國稅函【2005】319號目前已經(jīng)根據(jù)《國家稅務總局關于公布全文失效廢止部分條款失效廢止的稅收規(guī)范性文件目錄的公告》（2011年第2號）廢止）十二、換股交易（股權收購中以其控股企業(yè)股權支付的現(xiàn)象）例如，A公司2009年收購B公司持有的M公司100%股權，M公司的公允價值為1億元，B公司持有M公司股權的計稅基礎為5000萬元；A公司將其持有的N公司20%股權作為對價支付，計稅基礎為4000萬元，市場公允價值為1億元。假設該項重組符合特殊性稅務處理條件，A公司取得M公司股權的計稅基礎應該如何確定？B公司取得N公司股權的計稅基礎應該如何確定？根據(jù)財稅【2009】59號文件第五條第（二）款規(guī)定：（1）被收購企業(yè)的股東取得收購企業(yè)股權的計稅基礎，以被收購股權的原計稅基礎確定。因此，B公司取得N公司20%股權的計稅基礎按照被收購股權的原計稅基礎5000萬元確認。（2）收購企業(yè)取得被收購企業(yè)股權的計稅基礎，以被收購股權的原有計稅基礎確定。從字面意思上來看，A公司取得M公司股權的計稅基礎應該按照M公司的原計稅基礎5000萬元確認，但是A公司作為交換的N公司股權計稅基礎為4000萬元，如果對持有M公司股權計稅基礎按照5000萬元確認，等于是在特殊性稅務處理過程中，還要確認1000萬元的所得，這顯然是荒謬的。之所以形成這種情況，是由于在財稅【2009】59號文件制定時，財政部和總局對股權支付中的“其控股企業(yè)“認為屬于三角收購的母公司收購，以子公司作為對價支付，不符合權益連續(xù)性，股權收購的主要支付方式為”定向增發(fā)“，在定向增發(fā)過程中按照文件原文是絲毫沒有問題的。而國家稅務總局2010年第4號公告第6條中明確將直接持有的股份也納入股份支付范疇，因此59號文件與4號公告產(chǎn)生了矛盾。在執(zhí)行中，一般變通執(zhí)行，即：按照A公司持有N公司股權的原計稅基礎4000萬元作為被收購企業(yè)M公司長期股權投資的計稅基礎。當然，在文件原文沒有改變之前，也可能有的稅務局嚴格執(zhí)行稅收文件，按照5000萬元作為M公司的計稅基礎。十三、換股交易特殊性稅務處理的稅收策劃運用。4號公告第6條允許以其控股企業(yè)的股權支付，可以運用來做稅收策劃：例如，A公司因改變公司發(fā)展策略，堅持主業(yè)為主的理念，因此將其持有的副業(yè)M公司股權轉(zhuǎn)讓給B公司，股權計稅基礎為100萬元，股權轉(zhuǎn)讓收入為300萬元現(xiàn)金，用以擴大主業(yè)生產(chǎn)。此時，如果B公司支付給A公司現(xiàn)金，則A公司一定要就200萬元股權轉(zhuǎn)讓凈所得納稅，此時B公司用300萬元成立了一家全資子公司N公司，A公司以其持有的M公司100%股權置換B公司持有的N公司100%股權，此時N公司的資產(chǎn)只有現(xiàn)金，A公司相當于得到了300萬元現(xiàn)金，因此A公司的股權轉(zhuǎn)讓所得納稅可以得到避免。當然如果直接這樣操作，的確是有些赤裸裸，可能會被稅務機關認為沒有商業(yè)實質(zhì)，此時B公司可以根據(jù)A公司的要求，以N公司為主體采購A公司需要的貨物或機器設備，此時N公司就是一個實實在在的的實體經(jīng)營性公司了，其商業(yè)交易實質(zhì)內(nèi)涵得到了進一步的加強。當然，稅務機關在審核該項策劃商業(yè)交易實質(zhì)