日本金融商品交易法述評(編輯修改稿)
2025-07-19 15:10 本頁面
【文章內容簡介】 利，亦將其視為有價證券，擴大了各號所列有價證券和權利范圍。舊金融法制僅將有價證券衍生品交易和金融期貨交易作為規(guī)制對象。金商法將衍生品交易分為“衍生品交易”、“市場衍生品交易”、“店頭衍生品交易”和“外國市場衍生品交易”，分別作了一般性的界定。金商法規(guī)定了包括利率互換、貨幣互換在內的互換交易以及信用衍生品交易取引等交易類型，同時還規(guī)定衍生品交易的基礎資產為“金融商品”，規(guī)定衍生品交易的參照指標為“金融指標”，該金融指標因為包含氣溫等天氣衍生品交易也成為規(guī)制對象。另外為了能夠靈活應對新金融衍生品交易類型的出現，金商法規(guī)定可以通過政令的形式追加交易類型、基礎資產和參照指標。刪除了原證交法中涵蓋性的政令指定事項中“根據流通狀況準用前項有價證券”的規(guī)定，如果具有同樣的經濟性質，可以通過政令加以指定。同時修改了銀行法、保險業(yè)法和信托業(yè)法，在不與各業(yè)法重復的范圍內準用金商法的行為規(guī)則。這樣在投資性較強的存款、保險、信托等進行銷售、勸誘時，適用與金商法同等行為規(guī)則，可以避免各業(yè)法上既存行為規(guī)則與金商法重復適用，又可以在根據各業(yè)法進行違規(guī)處分及檢查時適用統(tǒng)一的罰則。例如，銀行在締結“特定存款等契約”時，準用金商法的行為規(guī)則 (銀行法第十三條之四、第五十二條之四十五之二) 。，對現有縱向分割的業(yè)法加以檢討，使具備相同經濟功能的金融商品適用同一規(guī)則，實現業(yè)務規(guī)制的總括化和橫斷化。金融法對“金融商品交易業(yè)”以及“金融商品交易業(yè)者”作了界定，將“銷售及勸誘”、“資產運用與咨詢”和“資產管理”作為本來業(yè)務，這樣就將根據原證交法和《外國證券業(yè)者法》從事的證券業(yè)、根據《投資信托投資法人法》從事的投資信托委托業(yè)和投資法人資產運用業(yè)、根據《證券投資顧問法》從事的投資顧問業(yè)以及投資自由委托業(yè)、根據《金融期貨交易法》從事的金融期貨交易業(yè)、根據《信托業(yè)法》從事的信托受益權銷售業(yè)、根據《抵押證券業(yè)法》從事的商品投資銷售業(yè)務均整合為金融商品交易業(yè)。原證交法將營利性作為證券業(yè)的要件,現行的金商法不再將營業(yè)性作為要件。原證交法未將發(fā)行人自己進行的銷售勸誘行為作為業(yè)務規(guī)制對象，金商法將投資信托、外國投資信托的受益證券、抵押證券的自己募集，以及集合投資計劃（基金）份額的自己募集列為規(guī)制對象。另外還明確將集合投資計劃（主要是）對有價證券或衍生品交易的運用（自己投資）列為業(yè)務規(guī)制對象。金商法除了對PTS（私設交易系統(tǒng)）仍然采取認可制外，對于金融商品交易業(yè)的準入統(tǒng)一采取登記制。由此，原證券公司的有價證券店頭衍生品交易以及承銷業(yè)務所采用的認可制、證券投資信托委托業(yè)以及投資法人資產運用業(yè)所采用的認可制、投資自由委托業(yè)務所采用的認可制以及商品投資銷售業(yè)所采用的認可制，統(tǒng)一更改為登記制。原來以業(yè)者為會員的自主規(guī)制（自律）機關（證券交易業(yè)協會、金融期貨交易業(yè)協會、投資信托協會和證券投資顧問業(yè)協會等）在法律功能上存在差異，根據第一部會報告的建議，金商法將“金融商品業(yè)協會”分為“認可金融商品交易業(yè)協會”和“公益法人金融商品交易業(yè)協會”，這兩種協會具有同等的功能。自主規(guī)制機關以外的民間團體如果為了保護投資者而自主從事糾紛解決、調解業(yè)務，應當采用行政機關認定的、有助于提高對其業(yè)務信賴度的組織結構，成為“認定投資者保護團體”。本次修法將《金融期貨交易法》整合到金商法中，法律上交易所的名稱也變更為“金融商品交易所”，金融商品交易所的交易對象范圍擴大為有價證券的買賣和市場衍生品交易。不論是原來的證券交易所還是金融期貨交易所，在金商法下均可以從事有價證券的買賣和市場衍生品交易。二、本次修法建立了靈活的金融法制（靈活化）[5]為了應對日新月異的金融商品和交易，兼顧投資者保護和促進金融創(chuàng)新的需要，金商法構筑了一套靈活的規(guī)則體系。金商法將有價證券分為流動性高的上市有價證券和流動性差的有價證券，為這兩種有價證券設計了不同的信息披露制度。流動性高的上市有價證券發(fā)行人應當遵守與財務報告相關的內部治理報告制度、四半期報告制度和經營者確認書制度（即日本版SOX(薩班斯)法）。對于缺乏流動性的有價證券（即所謂的“推定有價證券”），原則上不適用信息披露制度，但主要從事有價證券投資的集合投資計劃份額等，則作為信息披露的對象，在不特定多數持有推定有價證券的情況下，在出售或賣出該等證券時，應當向公眾披露信息并交付招募說明書。即使不作為信息披露規(guī)制對象的“推定有價證券”，金融商品交易業(yè)者也承擔合同締結前的書面交付義務，通過這種方式也能向投資者提供信息。金商法不僅實現了業(yè)規(guī)制的總括化和橫斷性，而且根據業(yè)務內容與范圍的不同，設置了不同的業(yè)務準入規(guī)則，力圖體現業(yè)務規(guī)制的靈活性。金商法將金融商品交易業(yè)分為“第一種金融商品交易業(yè)”、“第二種金融商品交易業(yè)”、“投資咨詢代理業(yè)”和“投資運用業(yè)”。金融商品交易業(yè)采用登記制，根據上述區(qū)分來決定登記要件。在登記申請時根據與其表明的業(yè)務類別相應的登記要件相符與否來決定是否給予登記。集合投資計劃（基金）份額的銷售勸誘業(yè)（包含自己募集）屬于第二種金融商品交易業(yè)，主要從事有價證券和衍生品交易的運用業(yè)為投
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