公司合伙制度公司合伙制度問題研究的應(yīng)用(編輯修改稿)
2025-05-04 20:19 本頁面
【文章內(nèi)容簡介】 合資經(jīng)營企業(yè)法人(其中，既有國有企業(yè)作為合營者一方同外商成立的企業(yè)法人，又有非國有企業(yè)作為合營者一方同外商成立的企業(yè)法人)和中外合作經(jīng)營企業(yè)法人(其中，中方合作者既可以是國有企業(yè)，也可以是非國有企業(yè))以及外資企業(yè)法人，由于現(xiàn)行《合伙企業(yè)法》禁止負(fù)有限責(zé)任的企業(yè)加入合伙，那么，上述取得法人資格的非國有性質(zhì)的私營企業(yè)和“三資”企業(yè)也將被禁止以合伙人身份組成合伙，將與國有資產(chǎn)流失毫無關(guān)系的非國有性質(zhì)企業(yè)法人也排斥在合伙成員之外，未免過于絕對和偏激。這種規(guī)定也不利于這些企業(yè)的資產(chǎn)重組和發(fā)展。而且，《合伙企業(yè)法》禁止法人合伙還會產(chǎn)生一個更加令人困惑的問題?，F(xiàn)實生活中，我國許多企業(yè)法人已經(jīng)按照《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》的規(guī)定與外商成立了合伙型的中外合作經(jīng)營企業(yè)，由于《合伙企業(yè)法》與《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》對法人合伙規(guī)定的不一致，那么《合伙企業(yè)法》施行以后，這種合伙型的中外合作經(jīng)營企業(yè)的命運如何?是依照《合伙企業(yè)法》的規(guī)定解散?還是依照《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》的規(guī)定繼續(xù)存在?由此可見，為了防止國有資產(chǎn)流失而由《合伙企業(yè)法》規(guī)定禁止法人合伙的立法模式是不可取的，用《合伙企業(yè)法》禁止法人合伙的規(guī)定來防止國有資產(chǎn)的流失并不是立法模式的最佳選擇，將這一問題用國有資產(chǎn)管理法作出限制性規(guī)定更為科學(xué)和合理。 第五，至于禁止事業(yè)法人成為合伙人，更是于法無據(jù)，無論是事業(yè)法人還是企業(yè)法人，都是平等的民事主體，在進(jìn)入與退出市場方面都享有平等的權(quán)利，事業(yè)法人完全可以同企業(yè)法人一樣進(jìn)入市場參與交換和分配，并獨立承擔(dān)民事責(zé)任。參加合伙是事業(yè)法人行使自己的民事權(quán)利，如果限制其成為合伙人，終將人為地制造各種主體地位的不平等，從社會生活的實踐看，事業(yè)法人組成合伙的事例屢見不鮮，最為典型的就是科工貿(mào)一條龍開發(fā)、研制新產(chǎn)品的產(chǎn)業(yè)形式，高校、科研機構(gòu)利用自己開發(fā)掌握的高新科學(xué)技術(shù)同擁有雄厚資金的企業(yè)組成合伙，高校、科研機構(gòu)負(fù)責(zé)提供高新技術(shù)和新產(chǎn)品的開發(fā)、研制，企業(yè)提供開發(fā)、研制新產(chǎn)品所需的資金并負(fù)責(zé)新產(chǎn)品的銷售，雙方各取所長，盈虧共擔(dān)，這種優(yōu)勢互補的合作方式不僅充分實現(xiàn)了資源的最優(yōu)配置，而且也是科學(xué)技術(shù)轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實生產(chǎn)力的最有效的途徑。這種形式的合伙在社會經(jīng)濟領(lǐng)域發(fā)揮著積極的作用，因此，禁止事業(yè)法人合伙，在實踐中也是無益的?！ ∈聦嵣?，法人合伙是普遍為許多國家法律所接受的，在德國，普通商事合伙的合伙人并不局限于自然人，諸如股份有限公司和有限責(zé)任公司這樣的法人，以及其他普通商事合伙或有限合伙，都可以成為普通商事合伙的合伙人(注：海因克茨等著：《德國民商法導(dǎo)論》，中國大百科全書出版社1996年版，第268頁。)。在法國， 通過注冊取得商人身份的自然人、合伙法人都可以成為合伙成員(注：趙旭東：《企業(yè)法律形態(tài)論》，中國方正出版社1996年版，第149頁。)。在美國， 法律明確規(guī)定法人可以成為合伙人。美國《標(biāo)準(zhǔn)公司法》第4條第16 款規(guī)定，公司可以“充當(dāng)任何合伙人、成員、合作者或者經(jīng)理”。美國《統(tǒng)一合伙法》第6條規(guī)定：“合伙是兩人或兩人以上作為共有人， 以營利為目的而從事經(jīng)營的組合，”該法第2 條對“人”所做的解釋是：“人包括個人、合伙、公司及其他組合”。在美國各州的實務(wù)上，在設(shè)立有限合伙時，為了減輕普通合伙人的責(zé)任，有限合伙往往利用公司的方式擔(dān)任普通合伙人，因為公司僅以其全部資產(chǎn)承擔(dān)債務(wù)責(zé)任，而公司的資產(chǎn)一旦完全用來支付合伙的債務(wù)之后，即使合伙債權(quán)人沒有能夠得到全部清償，一般合伙人(即普通合伙人)仍然不需要負(fù)責(zé)任(注：羅怡德：《美國有限合伙法之介紹與討論》，(臺)《經(jīng)社法制論叢》第6 期，第231頁。)。實際上，就世界范圍而言， 只有我國臺灣地區(qū)和日本公司法禁止法人合伙，其法律限制公司充當(dāng)合伙人的理由，一般認(rèn)為是合伙人負(fù)無限責(zé)任，公司充當(dāng)合伙人后一旦合伙經(jīng)營不善，公司必將受制于全體合伙人，結(jié)果公司失去作為法人的獨立性，使董事會失去對公司的控制力(注：全國人大常委會財經(jīng)委編：《合伙企業(yè)法、獨資企業(yè)法熱點問題研究》，人民法院出版社1996年版，第117頁。)。其實， 正如上面我們所分析的，這些理由都是很牽強的。不禁止法人合伙乃是合伙發(fā)展的趨勢?！ 【臀覈鴮嶋H情況而言，我國現(xiàn)行法律、政策
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