【文章內(nèi)容簡介】 承擔民事責任，在理論上分別存在經(jīng)營活動說、法人名義說和執(zhí)行職務(wù)說。通說認為，判斷是否執(zhí)行職務(wù)的標準是：（1）是否以法人的名義；（2）是否在外觀上被認為是執(zhí)行職務(wù)；（3）是否以社會共同經(jīng)驗認為與法人職務(wù)有相當關(guān)聯(lián)。對履行職務(wù)過程中的侵權(quán)行為、犯罪行為造成的損失，法人應(yīng)否承擔責任應(yīng)依具體情況而定：如果不知具體侵權(quán)行為人或具體犯罪人，應(yīng)由法人承擔為宜；如果具體侵權(quán)行為人或犯罪人十分確定，且侵害財產(chǎn)仍在或具有清償能力，應(yīng)由行為人或犯罪人承擔責任為宜?！纠}】，A公司派出B、C、D三人前往。在搬家過程中，B發(fā)現(xiàn)甲的掌上電腦遺落在一角，便偷偷藏入自己腰包；C與D在搬運甲最珍貴的一盆蘭花時不慎將其折斷，為此甲與C、D二人爭吵起來，爭吵之時不知是誰又將甲陽臺上的另一盆鮮花碰下，砸傷路人E。B、C、D見事已至此便溜之大吉。請問下面哪些說法是正確的? (2002/三/45) A甲可以要求A公司賠償名貴蘭花被折斷造成的損失B甲可以要求A公司承擔沒有履行搬運任務(wù)的違約責任C路人E可以要求甲、C以及D承擔連帶賠償責任D甲可以就丟失掌上電腦的損失要求A公司承擔賠償責任答案【ABC】？（2006/三/3/） 　　A．僅對其合法的經(jīng)營行為承擔民事責任 　　B．僅對其符合法人章程的經(jīng)營行為承擔民事責任 　　C．僅對其以法人名義從事的經(jīng)營行為承擔民事責任 D．僅對其符合法人登記經(jīng)營范圍的經(jīng)營行為承擔民事責任 答案【C】，售票員在趙某下車之后指著他大喊： “抓小偷！”趙某因此被數(shù)名行人撲倒在地致傷。對此應(yīng)由誰承擔責任？（2004/三/13）A. 售票員B. 公交公司C. 售票員和動手的行人D. 公交公司和動手的行人答案【C】十一. 法人的分支機構(gòu)法人的分支機構(gòu)是在法人總部之外實現(xiàn)法人職能的法人分部。法人分支機構(gòu)與法人職能部門不同。分廠、分店、分公司、分行、支行等為法人的分支機構(gòu)，企業(yè)的人事處、辦公室、銷售科等則為法人的職能部門。法人的分支機構(gòu)，完整實現(xiàn)法人職能；法人的職能部門部分實現(xiàn)法人職能。法人的分支機構(gòu)分為具有相對獨立地位的分支機構(gòu)和不具有相對獨立地位的分支機構(gòu)。前者，如分廠、分店等；后者，如某企業(yè)的駐京辦事處。【例題】住所地在長春的四海公司在北京設(shè)立了一家分公司。該分公司以自己的名義與北京實達公司簽訂了一份房屋租賃合同，租賃實達公司的樓房一層，年租金為30萬元?，F(xiàn)分公司因拖欠租金而與實達公司發(fā)生糾紛。下列判斷哪一個是正確的？(2003/三/13) A房屋租賃合同有效，法律責任由合同的當事人獨立承擔 B該分公司不具有民事主體資格，又無四海公司的授權(quán)，租賃合同無效 C合同有效，依該合同產(chǎn)生的法律責任由四海公司承擔 D合同有效，依該合同產(chǎn)生的法律責任由四海公司及其分公司承擔連帶責任 答案【C】十二、法人的成立、變更、終止與登記[難點辨析]法人設(shè)立中的民事責任問題。在法人設(shè)立過程中，發(fā)起人所實施的一系列民事行為由誰承擔民事責任？如果法人成立，由成立后的法人承擔；如果法人不能成立，則由發(fā)起人承擔。發(fā)起人承擔何種性質(zhì)的責任？立法上有不同的立法例。在英國法上，發(fā)起人以出資財產(chǎn)為限承擔責任。這種立法例，有利于發(fā)起人大膽的設(shè)立公司，有利于創(chuàng)業(yè)，但不利于保護債權(quán)認利益。在日本法上，發(fā)起人應(yīng)承擔無限連帶責任。這種立法例，有利于保護債權(quán)人利益，但不利于創(chuàng)業(yè)。依照我國《公司法》第95條規(guī)定，發(fā)起人應(yīng)承擔下列責任：（1）公司不能成立時，對設(shè)立行為所產(chǎn)生的費用和債務(wù)負連帶責任。（2）公司不能成立時，對認股認所繳納的股款負返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責任。，是指法人在存續(xù)期內(nèi)，法人組織上分立、合并以及在活動宗旨、業(yè)務(wù)范圍上的變化。法人變更的類型有：（1） 法人的合并。它是指兩個以上的法人合并為一個法人。法人合并分為吸收合并和新設(shè)合并。吸收合并是指一個法人歸并到一個現(xiàn)存的法人中去，參加合并的兩個法人，只消滅一個法人，另一個法人繼續(xù)存在并吸收了已消滅的法人。新設(shè)合并是指兩個以上的法人合并為一個新法人，原來的法人消滅，新的法人產(chǎn)生。企業(yè)法人合并應(yīng)經(jīng)債權(quán)人同意或向債權(quán)人提供擔保。（2） 法人分立。它是指一個法人分成兩個以上的法人。法人分立有新設(shè)分立和派生分立兩種。新設(shè)分立，即解散原法人，而分立為兩個以上的新法人。派生分立，即原法人存續(xù)，但從中分出新的法人。企業(yè)法人的分立應(yīng)經(jīng)債權(quán)人同意或向債權(quán)人提供擔保。（3） 對于公司法人而言，存在公司組織形式的變更問題。依照《公司法》規(guī)定，有限責任公司在符合法定條件的前提下，經(jīng)全體股東一致同意，可以變更為股份有限公司，股份公司也可以變更為有限責任公司。（4） 法人其他重要事項的變更。這是指法人的活動宗旨和業(yè)務(wù)范圍等事項的變化。[難點辨析]法人變更后的責任承擔問題。法人變更涉及分立與合并，以及法人其他重大事項的變更。特別是在分立的情況下，如果分立法人之間就債務(wù)承擔達成協(xié)議，該協(xié)議在分立法人之間有效，但對債權(quán)人不生效力。如果債權(quán)人與分立法人就債務(wù)承擔達成協(xié)議，則應(yīng)依照該協(xié)議?！纠}】甲公司分立為乙丙兩公司，約定由乙公司承擔甲公司全部債務(wù)的清償責任，丙公司繼受甲公司全部債權(quán)。關(guān)于該協(xié)議的效力，下列哪一選項是正確的？(2009/三/3)　　 A．該協(xié)議僅對乙丙兩公司具有約束力，對甲公司的債權(quán)人并非當然有效 　　 B．該協(xié)議無效，應(yīng)當由乙丙兩公司對甲公司的債務(wù)承擔連帶清償責任 　　 C．該協(xié)議有效，甲公司的債權(quán)人只能請求乙公司對甲公司的債務(wù)承擔清償責任 　　 D．該協(xié)議效力待定，應(yīng)當由甲公司的債權(quán)人選擇分立后的公司清償債務(wù) 解析：A。3. 法人的終止法人的終止，是指法人喪失民事主體資格，其民事權(quán)利能力和民事行為能力終止，又稱法人的消滅。法人終止的原因有：（1） 依法被撤銷；（2） 自行解散；（3） 依法被宣告破產(chǎn)；（4） 其他原因，如法人的合并、分立、國家經(jīng)濟政策的調(diào)整和發(fā)生戰(zhàn)爭等。法人的終止，應(yīng)當進行清算。法人清算，是指清理將終止的法人的財產(chǎn)，了結(jié)其作為當事人的法律關(guān)系，從而使法人歸于消滅的必經(jīng)程序。清算組織或清算人應(yīng)當了結(jié)現(xiàn)存事務(wù)、收取債權(quán)、清償債務(wù)并移交剩余財產(chǎn)。法人在進行清算期間，停止清算范圍外的活動。這表明清算中的法人其民事權(quán)利能力與民事行為能力受清算目的的限制。清算人完成清算職責，應(yīng)向登記機關(guān)辦理注銷登記并公告。完成注銷登記和公告，法人即告消滅。4. 法人的登記法人登記通常包括：(1) 法人設(shè)立登記，這是法人依法成立、取得民事權(quán)利能力和民事行為能力的要件。企業(yè)法人、部分事業(yè)單位法人和絕大多數(shù)社會團體法人應(yīng)依法進行設(shè)立登記。 (2) 法人變更登記，這是指法人將有關(guān)法人的變化情況向登記機關(guān)辦理變更手續(xù)。(3) 法人注銷登記，這是法人依法終止，消滅其民事權(quán)利能力和民事行為能力的要件。法人注銷登記機關(guān)與設(shè)立登記機關(guān)相同。[難點辨析]清算法人的地位問題。清算法人是否有權(quán)利能力存在不同的理解，一般認為，清算法人具有與清算目的相適應(yīng)的權(quán)利能力和行為能力，不具有與清算目的不相一致的權(quán)利能力和行為能力。清算法人應(yīng)成立清算組，清算組的地位如何，一般認為，清算組具有訴訟能力，在訴訟中可為當事人，但是清算組不具有獨立的法律人格?！纠}】，下列選項中，哪一表述是正確的？（）A. 清算法人不具有民事行為能力B. 清算法人具有與原法人相同的民事行為能力C. 清算法人僅具有清算范圍內(nèi)的民事行為能力D. 清算法人僅具有資產(chǎn)清理的民事行為能力答案【C】2. 甲公司因項目完成而決定解散，便成立清算小組，以清理債權(quán)債務(wù)。對于該清算小組的成立和性質(zhì)，下列表述正確的是？A．清算小組是清算法人，具有民事主體資格B．清算小組不是清算法人，具有訴訟主體資格C．清算小組的成立應(yīng)由人民法院主導D．清算小組是清算期間該企業(yè)的代表機關(guān)和執(zhí)行機關(guān)答案【BD】十三、原物與孳息孳息與原物是彼此分離的，孳息是相對于原物而言的，孳息是原物派生的。孳息包括自然孳息和法定孳息。注意，不存在人工孳息。法定孳息，包括利息、租金和彩票所中獎金。自然孳息，是指依照物的自然性質(zhì)而產(chǎn)生的收益物。如，動物之產(chǎn)物，雞蛋、羊毛等。孳息的法律意義體現(xiàn)在物權(quán)法和債權(quán)法兩個方面：在物權(quán)法方面，在當事人沒有約定或法律沒有特殊規(guī)定的情況下，我國采母物主義；在債權(quán)法方面，應(yīng)特別注意買賣合同中，當事人沒有約定的情況下，孳息與交付相聯(lián)系，而非與所有權(quán)相聯(lián)系。［難點辨析］第一，孳息的認定問題。應(yīng)注意孳息與轉(zhuǎn)化物的區(qū)別。孳息與原物在物理上必須分離，如果未分離，則屬于整體與部分的關(guān)系，不屬于原物與孳息的關(guān)系。孳息是相對于原物而言的，沒有原物就沒有孳息，如雞蛋孵出的小雞，煤發(fā)出的電，布匹做出的衣服，木料做成的家具，則不屬于原物與孳息的關(guān)系，而屬轉(zhuǎn)化物的問題?！纠}】下列各選項中，哪些屬于民法上的孳息？(2003/三/52) A出租柜臺所得租金B(yǎng)果樹上已成熟的果實C動物腹中的胎兒D彩票中獎所得獎金答案【AD】下列屬于原物與孳息的關(guān)系的是（）。 A. 母雞與其所下的蛋 B. 雞蛋孵出的小雞C. 空調(diào)放出的冷氣 D. 山羊身上的羊毛答案【A】第二，孳息的歸屬問題。對于孳息的歸屬，其規(guī)則如下：（1）當事人有約定的，依照當事人約定；（2）法律有規(guī)定的，依照法律規(guī)定；（3）無規(guī)定、無約定的，孳息歸原物所有人所有?！纠}】1甲老漢與乙老漢訂了一買牛合同。甲老漢向乙老漢交付了兩頭牛，乙老漢支付了相應(yīng)價款，乙老漢在宰殺該兩頭牛的過程中，發(fā)現(xiàn)一頭牛中有牛黃并得款8000元，對該牛黃款的歸屬（）。 A. 歸甲老漢 B. 歸乙老漢 C. 由甲老漢與乙老漢按份共有D. 由甲老漢與乙老漢共同共有答案【B】，張家在自家的院子里種了幾棵蘋果樹。在下果季節(jié)，有六個蘋果掉進了李家院子，李家正好沒人，但蘋果被李家院子中的豬吃掉了。對于被吃掉的蘋果應(yīng)該怎么辦？A．張家向李家主張侵權(quán)責任應(yīng)予支持B．張家向李家主張不當?shù)美熑螒?yīng)予支持C．損失由張家自行承擔D．李家應(yīng)給予張家適當補償答案【C】十四、意思表示1. 意思表示的概念意思表示，是指行為人把進行某一民事法律行為的內(nèi)心效果意思，以一定的方式表達于外部的行為。特別注意，意思表示的意思，包括進行民事行為的目的意思和效果意思，如無此兩種意思則不為意思表示。[難點辨析]無意思的表示與因重大誤解民事行為的撤銷。如果行為人無設(shè)立民事法律關(guān)系的目的意思和效果意思，則為無意思的表示，無意思的表示不能成立民事行為，因重大誤解的民事行為的撤銷，行為人存在目的意思和效果意思，只是在意思的內(nèi)容、意思的方式等方面存在錯誤，因此因重大誤解導致的是民事行為的撤銷，而不是民事行為不成立?！纠}】，在禮堂外的張貼欄中公告其一部新著的書名及價格，告知有意購買者在門口的簽字簿上簽名。學生乙未留意該公告，以為簽字簿是為簽到而設(shè)，遂在上面簽名。對乙的行為應(yīng)如何認定？（2005/三/1）A．乙的行為可推定為購買甲新著的意思表示B．乙的行為構(gòu)成重大誤解，在此基礎(chǔ)上成立的買賣合同可撤銷C．甲的行為屬于要約，乙的行為屬于附條件承諾，二者之間成立買賣合同，但需乙最后確認D．乙的行為并非意思表示，在甲乙之間并未成立買賣合同答案【D】？（2007/三/51） A．甲對乙說：我兒子如果考上重點大學，我一定請你喝酒 B．潘某在尋物啟示中稱，愿向送還失物者付酬金500元 C．孫某臨終前在日記中寫道：若離人世，愿將個人藏書贈與好友汪某 D．何某向一臺自動售貨機投幣購買飲料 答案【BCD】意思表示的瑕疵欺詐。欺詐，是指當事人一方故意編造虛假情況或隱瞞真實情況，使對方陷入錯誤而為違背自己真實意思表示的行為。其構(gòu)成要件是：(1)須有欺詐人的欺詐行為。(2)欺詐人必須有欺詐的故意。即行為人須有使對方受欺詐而陷入錯誤，并因此為意思表示的目的。(3)須表意人因相對人的欺詐而陷入錯誤。(4)須對方因陷入錯誤而為意思表示，即錯誤與意思表示之間有因果關(guān)系?！纠}】甲為一乘客（老煙民，熟知煙的價格），乙為一小販。乙在火車車廂叫賣： “紅塔山香煙，10元錢一條”甲欣然買之。經(jīng)查，該煙為假煙，甲與乙之間的行為性質(zhì)應(yīng)如何認定？（）A. 無效民事行為，理由為欺詐 B. 可撤銷民事行為，理由為欺詐C. 無效民事行為，理由是違反法律規(guī)定D. 有效民事行為，理由是雙方達成合意答案【C】某手表廠為紀念千禧年特制紀念手表兩千只，每只售價2萬元。其廣告宣傳主要內(nèi)容為： （1）紀念表為金表；（2）紀念表鑲有進口鉆石。后經(jīng)證實，該紀念表為鍍金表；進口鉆石為進口人造鉆石，每粒價格為1元。手表成本約1000元。為此，購買者與該手表廠發(fā)生糾紛。該糾紛應(yīng)如何處理？（）A. 按無效合同處理，理由為欺詐B. 按可撤銷合同處理，理由為欺詐C. 按可撤銷合同處理，理由為重大誤解D. 按有效合同處理答案【B】［難點辨析］欺詐的認定和賠償問題。欺詐要求行為人存在主觀故意，行為人是否具有主觀故意往往應(yīng)從行為人的經(jīng)驗、閱歷、專業(yè)知識等方面判斷，還可以從行為后果是否給表意人造成重大損失的角度進行判斷，否則只能認定為錯誤。在商業(yè)活動中，如果認定為錯誤則不能要求雙倍賠償，而只能要求對方承擔違約責任。欺詐還要求表意人因欺詐行為陷入錯誤認識，或者加深錯誤認識，如果表意人知假買假，不為欺詐。對于欺詐行為造成的損失，一般實行補償原則，但對于消費欺詐，則應(yīng)雙倍賠償?！纠}】上海滿堂春黃金飾品有限責任公司，出售的黃金飾品產(chǎn)品說明書中稱：（1）足金；（2）每件黃金飾品為20克；（3）保值。顧客王某購買20件該黃金飾品，一年后，王某所后買的飾品顏色少有光澤，經(jīng)稱，20件黃金飾品有的為20多克，有的為19克多。王某便以該公司欺詐為由，要求雙倍返還。經(jīng)查，黃金飾品由滿堂春公司委托他人制作，而黃金制品的制作程序復雜，必然發(fā)生氧化作用，故存在失去光澤的現(xiàn)象，同時，每件飾品的不重量也不可能絲毫不差。問：滿堂春公司是否存在欺詐？解析：本案涉及欺詐與違約區(qū)別問題。 欺詐一定要有行為人的故