【文章內(nèi)容簡(jiǎn)介】 承擔(dān)民事責(zé)任，在理論上分別存在經(jīng)營(yíng)活動(dòng)說(shuō)、法人名義說(shuō)和執(zhí)行職務(wù)說(shuō)。通說(shuō)認(rèn)為，判斷是否執(zhí)行職務(wù)的標(biāo)準(zhǔn)是：（1）是否以法人的名義；（2）是否在外觀上被認(rèn)為是執(zhí)行職務(wù)；（3）是否以社會(huì)共同經(jīng)驗(yàn)認(rèn)為與法人職務(wù)有相當(dāng)關(guān)聯(lián)。對(duì)履行職務(wù)過(guò)程中的侵權(quán)行為、犯罪行為造成的損失，法人應(yīng)否承擔(dān)責(zé)任應(yīng)依具體情況而定：如果不知具體侵權(quán)行為人或具體犯罪人，應(yīng)由法人承擔(dān)為宜；如果具體侵權(quán)行為人或犯罪人十分確定，且侵害財(cái)產(chǎn)仍在或具有清償能力，應(yīng)由行為人或犯罪人承擔(dān)責(zé)任為宜?！纠}】，A公司派出B、C、D三人前往。在搬家過(guò)程中，B發(fā)現(xiàn)甲的掌上電腦遺落在一角，便偷偷藏入自己腰包；C與D在搬運(yùn)甲最珍貴的一盆蘭花時(shí)不慎將其折斷，為此甲與C、D二人爭(zhēng)吵起來(lái)，爭(zhēng)吵之時(shí)不知是誰(shuí)又將甲陽(yáng)臺(tái)上的另一盆鮮花碰下，砸傷路人E。B、C、D見(jiàn)事已至此便溜之大吉。請(qǐng)問(wèn)下面哪些說(shuō)法是正確的? (2002/三/45) A甲可以要求A公司賠償名貴蘭花被折斷造成的損失B甲可以要求A公司承擔(dān)沒(méi)有履行搬運(yùn)任務(wù)的違約責(zé)任C路人E可以要求甲、C以及D承擔(dān)連帶賠償責(zé)任D甲可以就丟失掌上電腦的損失要求A公司承擔(dān)賠償責(zé)任答案【ABC】？（2006/三/3/） 　　A．僅對(duì)其合法的經(jīng)營(yíng)行為承擔(dān)民事責(zé)任 　　B．僅對(duì)其符合法人章程的經(jīng)營(yíng)行為承擔(dān)民事責(zé)任 　　C．僅對(duì)其以法人名義從事的經(jīng)營(yíng)行為承擔(dān)民事責(zé)任 D．僅對(duì)其符合法人登記經(jīng)營(yíng)范圍的經(jīng)營(yíng)行為承擔(dān)民事責(zé)任 答案【C】，售票員在趙某下車(chē)之后指著他大喊： “抓小偷！”趙某因此被數(shù)名行人撲倒在地致傷。對(duì)此應(yīng)由誰(shuí)承擔(dān)責(zé)任？（2004/三/13）A. 售票員B. 公交公司C. 售票員和動(dòng)手的行人D. 公交公司和動(dòng)手的行人答案【C】十一. 法人的分支機(jī)構(gòu)法人的分支機(jī)構(gòu)是在法人總部之外實(shí)現(xiàn)法人職能的法人分部。法人分支機(jī)構(gòu)與法人職能部門(mén)不同。分廠、分店、分公司、分行、支行等為法人的分支機(jī)構(gòu)，企業(yè)的人事處、辦公室、銷(xiāo)售科等則為法人的職能部門(mén)。法人的分支機(jī)構(gòu)，完整實(shí)現(xiàn)法人職能；法人的職能部門(mén)部分實(shí)現(xiàn)法人職能。法人的分支機(jī)構(gòu)分為具有相對(duì)獨(dú)立地位的分支機(jī)構(gòu)和不具有相對(duì)獨(dú)立地位的分支機(jī)構(gòu)。前者，如分廠、分店等；后者，如某企業(yè)的駐京辦事處。【例題】住所地在長(zhǎng)春的四海公司在北京設(shè)立了一家分公司。該分公司以自己的名義與北京實(shí)達(dá)公司簽訂了一份房屋租賃合同，租賃實(shí)達(dá)公司的樓房一層，年租金為30萬(wàn)元。現(xiàn)分公司因拖欠租金而與實(shí)達(dá)公司發(fā)生糾紛。下列判斷哪一個(gè)是正確的？(2003/三/13) A房屋租賃合同有效，法律責(zé)任由合同的當(dāng)事人獨(dú)立承擔(dān) B該分公司不具有民事主體資格，又無(wú)四海公司的授權(quán)，租賃合同無(wú)效 C合同有效，依該合同產(chǎn)生的法律責(zé)任由四海公司承擔(dān) D合同有效，依該合同產(chǎn)生的法律責(zé)任由四海公司及其分公司承擔(dān)連帶責(zé)任 答案【C】十二、法人的成立、變更、終止與登記[難點(diǎn)辨析]法人設(shè)立中的民事責(zé)任問(wèn)題。在法人設(shè)立過(guò)程中，發(fā)起人所實(shí)施的一系列民事行為由誰(shuí)承擔(dān)民事責(zé)任？如果法人成立，由成立后的法人承擔(dān)；如果法人不能成立，則由發(fā)起人承擔(dān)。發(fā)起人承擔(dān)何種性質(zhì)的責(zé)任？立法上有不同的立法例。在英國(guó)法上，發(fā)起人以出資財(cái)產(chǎn)為限承擔(dān)責(zé)任。這種立法例，有利于發(fā)起人大膽的設(shè)立公司，有利于創(chuàng)業(yè)，但不利于保護(hù)債權(quán)認(rèn)利益。在日本法上，發(fā)起人應(yīng)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。這種立法例，有利于保護(hù)債權(quán)人利益，但不利于創(chuàng)業(yè)。依照我國(guó)《公司法》第95條規(guī)定，發(fā)起人應(yīng)承擔(dān)下列責(zé)任：（1）公司不能成立時(shí)，對(duì)設(shè)立行為所產(chǎn)生的費(fèi)用和債務(wù)負(fù)連帶責(zé)任。（2）公司不能成立時(shí)，對(duì)認(rèn)股認(rèn)所繳納的股款負(fù)返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責(zé)任。，是指法人在存續(xù)期內(nèi)，法人組織上分立、合并以及在活動(dòng)宗旨、業(yè)務(wù)范圍上的變化。法人變更的類(lèi)型有：（1） 法人的合并。它是指兩個(gè)以上的法人合并為一個(gè)法人。法人合并分為吸收合并和新設(shè)合并。吸收合并是指一個(gè)法人歸并到一個(gè)現(xiàn)存的法人中去，參加合并的兩個(gè)法人，只消滅一個(gè)法人，另一個(gè)法人繼續(xù)存在并吸收了已消滅的法人。新設(shè)合并是指兩個(gè)以上的法人合并為一個(gè)新法人，原來(lái)的法人消滅，新的法人產(chǎn)生。企業(yè)法人合并應(yīng)經(jīng)債權(quán)人同意或向債權(quán)人提供擔(dān)保。（2） 法人分立。它是指一個(gè)法人分成兩個(gè)以上的法人。法人分立有新設(shè)分立和派生分立兩種。新設(shè)分立，即解散原法人，而分立為兩個(gè)以上的新法人。派生分立，即原法人存續(xù)，但從中分出新的法人。企業(yè)法人的分立應(yīng)經(jīng)債權(quán)人同意或向債權(quán)人提供擔(dān)保。（3） 對(duì)于公司法人而言，存在公司組織形式的變更問(wèn)題。依照《公司法》規(guī)定，有限責(zé)任公司在符合法定條件的前提下，經(jīng)全體股東一致同意，可以變更為股份有限公司，股份公司也可以變更為有限責(zé)任公司。（4） 法人其他重要事項(xiàng)的變更。這是指法人的活動(dòng)宗旨和業(yè)務(wù)范圍等事項(xiàng)的變化。[難點(diǎn)辨析]法人變更后的責(zé)任承擔(dān)問(wèn)題。法人變更涉及分立與合并，以及法人其他重大事項(xiàng)的變更。特別是在分立的情況下，如果分立法人之間就債務(wù)承擔(dān)達(dá)成協(xié)議，該協(xié)議在分立法人之間有效，但對(duì)債權(quán)人不生效力。如果債權(quán)人與分立法人就債務(wù)承擔(dān)達(dá)成協(xié)議，則應(yīng)依照該協(xié)議。【例題】甲公司分立為乙丙兩公司，約定由乙公司承擔(dān)甲公司全部債務(wù)的清償責(zé)任，丙公司繼受甲公司全部債權(quán)。關(guān)于該協(xié)議的效力，下列哪一選項(xiàng)是正確的？(2009/三/3)　　 A．該協(xié)議僅對(duì)乙丙兩公司具有約束力，對(duì)甲公司的債權(quán)人并非當(dāng)然有效 　　 B．該協(xié)議無(wú)效，應(yīng)當(dāng)由乙丙兩公司對(duì)甲公司的債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任 　　 C．該協(xié)議有效，甲公司的債權(quán)人只能請(qǐng)求乙公司對(duì)甲公司的債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任 　　 D．該協(xié)議效力待定，應(yīng)當(dāng)由甲公司的債權(quán)人選擇分立后的公司清償債務(wù) 解析：A。3. 法人的終止法人的終止，是指法人喪失民事主體資格，其民事權(quán)利能力和民事行為能力終止，又稱(chēng)法人的消滅。法人終止的原因有：（1） 依法被撤銷(xiāo)；（2） 自行解散；（3） 依法被宣告破產(chǎn)；（4） 其他原因，如法人的合并、分立、國(guó)家經(jīng)濟(jì)政策的調(diào)整和發(fā)生戰(zhàn)爭(zhēng)等。法人的終止，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行清算。法人清算，是指清理將終止的法人的財(cái)產(chǎn)，了結(jié)其作為當(dāng)事人的法律關(guān)系，從而使法人歸于消滅的必經(jīng)程序。清算組織或清算人應(yīng)當(dāng)了結(jié)現(xiàn)存事務(wù)、收取債權(quán)、清償債務(wù)并移交剩余財(cái)產(chǎn)。法人在進(jìn)行清算期間，停止清算范圍外的活動(dòng)。這表明清算中的法人其民事權(quán)利能力與民事行為能力受清算目的的限制。清算人完成清算職責(zé)，應(yīng)向登記機(jī)關(guān)辦理注銷(xiāo)登記并公告。完成注銷(xiāo)登記和公告，法人即告消滅。4. 法人的登記法人登記通常包括：(1) 法人設(shè)立登記，這是法人依法成立、取得民事權(quán)利能力和民事行為能力的要件。企業(yè)法人、部分事業(yè)單位法人和絕大多數(shù)社會(huì)團(tuán)體法人應(yīng)依法進(jìn)行設(shè)立登記。 (2) 法人變更登記，這是指法人將有關(guān)法人的變化情況向登記機(jī)關(guān)辦理變更手續(xù)。(3) 法人注銷(xiāo)登記，這是法人依法終止，消滅其民事權(quán)利能力和民事行為能力的要件。法人注銷(xiāo)登記機(jī)關(guān)與設(shè)立登記機(jī)關(guān)相同。[難點(diǎn)辨析]清算法人的地位問(wèn)題。清算法人是否有權(quán)利能力存在不同的理解，一般認(rèn)為，清算法人具有與清算目的相適應(yīng)的權(quán)利能力和行為能力，不具有與清算目的不相一致的權(quán)利能力和行為能力。清算法人應(yīng)成立清算組，清算組的地位如何，一般認(rèn)為，清算組具有訴訟能力，在訴訟中可為當(dāng)事人，但是清算組不具有獨(dú)立的法律人格?！纠}】，下列選項(xiàng)中，哪一表述是正確的？（）A. 清算法人不具有民事行為能力B. 清算法人具有與原法人相同的民事行為能力C. 清算法人僅具有清算范圍內(nèi)的民事行為能力D. 清算法人僅具有資產(chǎn)清理的民事行為能力答案【C】2. 甲公司因項(xiàng)目完成而決定解散，便成立清算小組，以清理債權(quán)債務(wù)。對(duì)于該清算小組的成立和性質(zhì)，下列表述正確的是？A．清算小組是清算法人，具有民事主體資格B．清算小組不是清算法人，具有訴訟主體資格C．清算小組的成立應(yīng)由人民法院主導(dǎo)D．清算小組是清算期間該企業(yè)的代表機(jī)關(guān)和執(zhí)行機(jī)關(guān)答案【BD】十三、原物與孳息孳息與原物是彼此分離的，孳息是相對(duì)于原物而言的，孳息是原物派生的。孳息包括自然孳息和法定孳息。注意，不存在人工孳息。法定孳息，包括利息、租金和彩票所中獎(jiǎng)金。自然孳息，是指依照物的自然性質(zhì)而產(chǎn)生的收益物。如，動(dòng)物之產(chǎn)物，雞蛋、羊毛等。孳息的法律意義體現(xiàn)在物權(quán)法和債權(quán)法兩個(gè)方面：在物權(quán)法方面，在當(dāng)事人沒(méi)有約定或法律沒(méi)有特殊規(guī)定的情況下，我國(guó)采母物主義；在債權(quán)法方面，應(yīng)特別注意買(mǎi)賣(mài)合同中，當(dāng)事人沒(méi)有約定的情況下，孳息與交付相聯(lián)系，而非與所有權(quán)相聯(lián)系。［難點(diǎn)辨析］第一，孳息的認(rèn)定問(wèn)題。應(yīng)注意孳息與轉(zhuǎn)化物的區(qū)別。孳息與原物在物理上必須分離，如果未分離，則屬于整體與部分的關(guān)系，不屬于原物與孳息的關(guān)系。孳息是相對(duì)于原物而言的，沒(méi)有原物就沒(méi)有孳息，如雞蛋孵出的小雞，煤發(fā)出的電，布匹做出的衣服，木料做成的家具，則不屬于原物與孳息的關(guān)系，而屬轉(zhuǎn)化物的問(wèn)題?！纠}】下列各選項(xiàng)中，哪些屬于民法上的孳息？(2003/三/52) A出租柜臺(tái)所得租金B(yǎng)果樹(shù)上已成熟的果實(shí)C動(dòng)物腹中的胎兒D彩票中獎(jiǎng)所得獎(jiǎng)金答案【AD】下列屬于原物與孳息的關(guān)系的是（）。 A. 母雞與其所下的蛋 B. 雞蛋孵出的小雞C. 空調(diào)放出的冷氣 D. 山羊身上的羊毛答案【A】第二，孳息的歸屬問(wèn)題。對(duì)于孳息的歸屬，其規(guī)則如下：（1）當(dāng)事人有約定的，依照當(dāng)事人約定；（2）法律有規(guī)定的，依照法律規(guī)定；（3）無(wú)規(guī)定、無(wú)約定的，孳息歸原物所有人所有。【例題】1甲老漢與乙老漢訂了一買(mǎi)牛合同。甲老漢向乙老漢交付了兩頭牛，乙老漢支付了相應(yīng)價(jià)款，乙老漢在宰殺該兩頭牛的過(guò)程中，發(fā)現(xiàn)一頭牛中有牛黃并得款8000元，對(duì)該牛黃款的歸屬（）。 A. 歸甲老漢 B. 歸乙老漢 C. 由甲老漢與乙老漢按份共有D. 由甲老漢與乙老漢共同共有答案【B】，張家在自家的院子里種了幾棵蘋(píng)果樹(shù)。在下果季節(jié)，有六個(gè)蘋(píng)果掉進(jìn)了李家院子，李家正好沒(méi)人，但蘋(píng)果被李家院子中的豬吃掉了。對(duì)于被吃掉的蘋(píng)果應(yīng)該怎么辦？A．張家向李家主張侵權(quán)責(zé)任應(yīng)予支持B．張家向李家主張不當(dāng)?shù)美?zé)任應(yīng)予支持C．損失由張家自行承擔(dān)D．李家應(yīng)給予張家適當(dāng)補(bǔ)償答案【C】十四、意思表示1. 意思表示的概念意思表示，是指行為人把進(jìn)行某一民事法律行為的內(nèi)心效果意思，以一定的方式表達(dá)于外部的行為。特別注意，意思表示的意思，包括進(jìn)行民事行為的目的意思和效果意思，如無(wú)此兩種意思則不為意思表示。[難點(diǎn)辨析]無(wú)意思的表示與因重大誤解民事行為的撤銷(xiāo)。如果行為人無(wú)設(shè)立民事法律關(guān)系的目的意思和效果意思，則為無(wú)意思的表示，無(wú)意思的表示不能成立民事行為，因重大誤解的民事行為的撤銷(xiāo)，行為人存在目的意思和效果意思，只是在意思的內(nèi)容、意思的方式等方面存在錯(cuò)誤，因此因重大誤解導(dǎo)致的是民事行為的撤銷(xiāo)，而不是民事行為不成立?！纠}】，在禮堂外的張貼欄中公告其一部新著的書(shū)名及價(jià)格，告知有意購(gòu)買(mǎi)者在門(mén)口的簽字簿上簽名。學(xué)生乙未留意該公告，以為簽字簿是為簽到而設(shè)，遂在上面簽名。對(duì)乙的行為應(yīng)如何認(rèn)定？（2005/三/1）A．乙的行為可推定為購(gòu)買(mǎi)甲新著的意思表示B．乙的行為構(gòu)成重大誤解，在此基礎(chǔ)上成立的買(mǎi)賣(mài)合同可撤銷(xiāo)C．甲的行為屬于要約，乙的行為屬于附條件承諾，二者之間成立買(mǎi)賣(mài)合同，但需乙最后確認(rèn)D．乙的行為并非意思表示，在甲乙之間并未成立買(mǎi)賣(mài)合同答案【D】？（2007/三/51） A．甲對(duì)乙說(shuō)：我兒子如果考上重點(diǎn)大學(xué)，我一定請(qǐng)你喝酒 B．潘某在尋物啟示中稱(chēng)，愿向送還失物者付酬金500元 C．孫某臨終前在日記中寫(xiě)道：若離人世，愿將個(gè)人藏書(shū)贈(zèng)與好友汪某 D．何某向一臺(tái)自動(dòng)售貨機(jī)投幣購(gòu)買(mǎi)飲料 答案【BCD】意思表示的瑕疵欺詐。欺詐，是指當(dāng)事人一方故意編造虛假情況或隱瞞真實(shí)情況，使對(duì)方陷入錯(cuò)誤而為違背自己真實(shí)意思表示的行為。其構(gòu)成要件是：(1)須有欺詐人的欺詐行為。(2)欺詐人必須有欺詐的故意。即行為人須有使對(duì)方受欺詐而陷入錯(cuò)誤，并因此為意思表示的目的。(3)須表意人因相對(duì)人的欺詐而陷入錯(cuò)誤。(4)須對(duì)方因陷入錯(cuò)誤而為意思表示，即錯(cuò)誤與意思表示之間有因果關(guān)系?！纠}】甲為一乘客（老煙民，熟知煙的價(jià)格），乙為一小販。乙在火車(chē)車(chē)廂叫賣(mài)： “紅塔山香煙，10元錢(qián)一條”甲欣然買(mǎi)之。經(jīng)查，該煙為假煙，甲與乙之間的行為性質(zhì)應(yīng)如何認(rèn)定？（）A. 無(wú)效民事行為，理由為欺詐 B. 可撤銷(xiāo)民事行為，理由為欺詐C. 無(wú)效民事行為，理由是違反法律規(guī)定D. 有效民事行為，理由是雙方達(dá)成合意答案【C】某手表廠為紀(jì)念千禧年特制紀(jì)念手表兩千只，每只售價(jià)2萬(wàn)元。其廣告宣傳主要內(nèi)容為： （1）紀(jì)念表為金表；（2）紀(jì)念表鑲有進(jìn)口鉆石。后經(jīng)證實(shí)，該紀(jì)念表為鍍金表；進(jìn)口鉆石為進(jìn)口人造鉆石，每粒價(jià)格為1元。手表成本約1000元。為此，購(gòu)買(mǎi)者與該手表廠發(fā)生糾紛。該糾紛應(yīng)如何處理？（）A. 按無(wú)效合同處理，理由為欺詐B. 按可撤銷(xiāo)合同處理，理由為欺詐C. 按可撤銷(xiāo)合同處理，理由為重大誤解D. 按有效合同處理答案【B】［難點(diǎn)辨析］欺詐的認(rèn)定和賠償問(wèn)題。欺詐要求行為人存在主觀故意，行為人是否具有主觀故意往往應(yīng)從行為人的經(jīng)驗(yàn)、閱歷、專(zhuān)業(yè)知識(shí)等方面判斷，還可以從行為后果是否給表意人造成重大損失的角度進(jìn)行判斷，否則只能認(rèn)定為錯(cuò)誤。在商業(yè)活動(dòng)中，如果認(rèn)定為錯(cuò)誤則不能要求雙倍賠償，而只能要求對(duì)方承擔(dān)違約責(zé)任。欺詐還要求表意人因欺詐行為陷入錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，或者加深錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，如果表意人知假買(mǎi)假，不為欺詐。對(duì)于欺詐行為造成的損失，一般實(shí)行補(bǔ)償原則，但對(duì)于消費(fèi)欺詐，則應(yīng)雙倍賠償。【例題】上海滿(mǎn)堂春黃金飾品有限責(zé)任公司，出售的黃金飾品產(chǎn)品說(shuō)明書(shū)中稱(chēng)：（1）足金；（2）每件黃金飾品為20克；（3）保值。顧客王某購(gòu)買(mǎi)20件該黃金飾品，一年后，王某所后買(mǎi)的飾品顏色少有光澤，經(jīng)稱(chēng)，20件黃金飾品有的為20多克，有的為19克多。王某便以該公司欺詐為由，要求雙倍返還。經(jīng)查，黃金飾品由滿(mǎn)堂春公司委托他人制作，而黃金制品的制作程序復(fù)雜，必然發(fā)生氧化作用，故存在失去光澤的現(xiàn)象，同時(shí)，每件飾品的不重量也不可能絲毫不差。問(wèn)：滿(mǎn)堂春公司是否存在欺詐？解析：本案涉及欺詐與違約區(qū)別問(wèn)題。 欺詐一定要有行為人的故