【文章內(nèi)容簡介】 理由 異議人與被異議人買賣合同糾紛一案，經(jīng)貴院主持調(diào)解已制作調(diào)解書，判令異議人支付申請執(zhí)行人欠款 11116 元?，F(xiàn)日開商初字第______x 號調(diào)解書，已經(jīng)生效進入執(zhí)行程序，對此異議人提出如下異議與理由： 一、主體不適格。日開商初字第 ______號調(diào)解書將異議人列為被告是沒有法律根據(jù)的。日照經(jīng)濟開發(fā)區(qū)陽光大酒店的業(yè)主不是異議人，異議人僅僅是與陽光大酒店有過職務(wù)工作關(guān)系。被異議人將異議人列為被告起訴，是對事實與法律的歪曲與誤解。 二、違反調(diào)解原則。人民法院審理民事案件，根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則，在事 實清楚的基礎(chǔ)上，分清是非，進行調(diào)解。第 ______號調(diào)解書除異議人辯解外未見任何證據(jù)，屬事實不清，證據(jù)不足。該調(diào)解過程異議人理解并非調(diào)解并非自愿，僅僅是應(yīng)法院要求“配合工作”。且調(diào)解書的送達與簽收是分離的，送達調(diào)解書時，異議人拒絕簽收，不同意調(diào)解書的內(nèi)容 。只是應(yīng)法院要求去法院“配合工作”簽字，法院并未告此簽字是調(diào)解書的簽收。調(diào)解書送達時，異議人拒絕簽收，就已經(jīng)表明調(diào)解書并未生效，已經(jīng)作廢。 三、事實與證據(jù)方面。異議人不同意調(diào)解書內(nèi)容的另外原因是，被異議人提供的產(chǎn)品存在嚴(yán)重的 39。質(zhì)量缺陷 (有蒼蠅頭發(fā) )， 被異議人經(jīng)常去酒店大吵大鬧。此兩方面調(diào)解書均沒給予合理的處理，陽光酒店因被異議人的行為蒙受了極大的經(jīng)濟損失和聲譽損失。當(dāng)時正值旅游旺季，被異議人的行為直接導(dǎo)致客源大量減少，旅游旺季客流高峰了引發(fā)連鎖反映，幾家旅行社與陽光大酒店解除合作關(guān)系，被異議人的行為給酒店帶來的損失是無法衡量的。 綜上所述，我是案外人，貴院將執(zhí)行我的個人財產(chǎn)，明顯錯誤。特依《民事訴訟法》第條的規(guī)定，提出異議，請立即中止對執(zhí)行。為維護當(dāng)事人的合法權(quán)益，切實維護異議人的合法權(quán)益望允所請。 此致 日照市經(jīng)濟開發(fā)區(qū)人民法 院 異議人 (簽名蓋章 ) ____年 ____月 ____日 執(zhí)行異議申請書樣式 2 申請人： __有 _______限公司 住所地： __市 ______法定代表人： ________ 電話： ____________x(_律師， __市 __律師事務(wù)所 ) 被申請人： ____，男， __x 年出生，漢族，泊頭市 請求事項： 被申請人訴申請人財產(chǎn)租賃合同糾紛一案，業(yè)經(jīng)人民法院 (__x)泊民初字第 ____判決， (__x)滄民再終字第 ___號民事判決，已生效，進入執(zhí)行程序。訟爭標(biāo)的與申請人無關(guān)，人民法院判決申請人承擔(dān)責(zé)任：其判決認(rèn)定事實錯誤，程序違法，有新的證據(jù)證明該案當(dāng)事人已經(jīng)因為此事涉嫌犯罪，當(dāng)事人王 ___(下稱嫌疑人 )已被 __市公安局 ___分局刑事拘留，正在進行審查，需要進一步查明事實 。該案是錯案，民事部分問題的解決需要以刑事部分問題的解決為依據(jù) 。申請人已經(jīng)向__省高級人民法院提出了申訴， __省高級人民法院已經(jīng)決定立案 ，申請?zhí)柺?____1 號， __省高級人民法院正在審理該案 。對此案現(xiàn)在執(zhí)行侵犯了申請人的合法權(quán)利，為了防止執(zhí)行錯誤，申請人特提出異議。請求人民法院依法審查申請人的異議申請，中止執(zhí)行。 申請的事實和理由： 一、該判決違反法定程序，應(yīng)當(dāng)予以撤銷。 我國《民事訴訟法》明確規(guī)定，再審案件原為一審生效的，應(yīng)按一審程序?qū)徖?，判決后，當(dāng)事人有權(quán)上訴。本案原生效判決是 (__x)泊民初字第 __事判決，適用的是第一審程序，滄州市中院的提審行為，直接用二審程序?qū)徖砗团袥Q (為終審判決 )，是違法的：《民事訴訟法》第 184 條明確規(guī)定：人民法院按照審判監(jiān)督程序再審的案件，發(fā)生法律效力的判決是由一審法院作出的，按照第一審程序?qū)徖?，所發(fā)生的判決，當(dāng)事人可以上訴，滄州中院直接按二審程序?qū)徖砗团袥Q，是違反法律規(guī)定，使申訴人喪失了一次糾正錯誤判決的上訴機會，剝奪了申請人上訴權(quán)利。 租賃合同是虛假的，章是私刻的，合同是無效的。約定“司法部門管轄”約定不明而無效的。 同時，《民事訴訟法》還規(guī)定，因案件事實未查清，主要證據(jù)不足的，應(yīng)撤銷判決，發(fā)回重審。 二、該判決認(rèn)定事實錯誤，有些事實并未查清。 (一 )本案中，一個關(guān)鍵的事實未查清，吳萬士提供的證據(jù)證明訴爭的租賃物送到了房山區(qū)竇店鎮(zhèn)田家園工地，而申訴人與該地區(qū)無任何施工和合作關(guān)系。本案應(yīng)按原審事實未查清，應(yīng)當(dāng)裁定發(fā)回泊頭市人民法院重審。 (二 )該判決沒有查清合同的效力，王雙猛為無權(quán)代理，該合同及責(zé)任跟申請人無關(guān)。首先，法院應(yīng)當(dāng)查明合同的效力特別是公章和代理人是否有權(quán)代理以及租賃物的所有權(quán)及其去向。申請人并沒有蓋公章，法院審查第二項目部及其簽訂合同的效力，這是很關(guān)鍵的，但法院沒有依法審理： (1)申請人從來沒有設(shè)立所謂的第二項目部， (事實上和 工商檔案中均沒有申請人設(shè)立第二項目部的文書和批文 )，甚至連牌子也沒有掛，原審法院并沒有把事實核查清楚。所謂“項目部”是王雙猛自己臨時設(shè)置的，未經(jīng)登記，沒有獨立的行為能力。就本案而言，“第二項目部”未經(jīng)依法登記，且沒有申訴人的 39。授權(quán)，不能以自己的名義對外設(shè)立任何權(quán)利與義務(wù)，不能從事材料采購、租賃、對外設(shè)立合同等民事法律行為。項目部的性質(zhì)決定了其不能成為法律意義上的其他經(jīng)濟組織。 (2)申請人從沒有授權(quán) __及所謂的第二項目部進行任何行為，也沒有任何證據(jù)證明申請人授權(quán)給嫌疑人辦理任何事項，申請人同時也從來 沒有對其追認(rèn)。合同法解釋 (二 )：第十二條 無權(quán)代理人以被代理人的名義訂立合同，被代理人已經(jīng)開始履行合同義務(wù)的，視為對合同的追認(rèn)。 __也從來沒有與申請人發(fā)生過任何業(yè)務(wù)。 (3)所謂的第二項目部的印章，跟申請人沒有任何關(guān)系，是嫌疑人私刻的、偽造的 (在后述 )，申請人對此根本就不知情。 (三 )本案為租賃合同，而出租人 ___沒有證據(jù)證明合同標(biāo)的物送到申訴人控制之下，其提供的證據(jù)證明租賃物送到的地點是田家園工地，現(xiàn)已查明該工地是 ___的個人工地，申請人對該工地一無所知，申訴人及其下屬從未實際收到過租賃物。這一關(guān)鍵事實，在再審中并未查明。既然申訴人未收到合同的標(biāo)的物，就不應(yīng)該承擔(dān)任何民事責(zé)任。 (四 )根據(jù)我國《合同法》及《民法通則》的相關(guān)規(guī)定，租賃合同的標(biāo)的物所有權(quán)不因?qū)嶋H占有而發(fā)生變更，結(jié)合本案，租賃物所有權(quán)歸吳萬士所有，而王雙猛的詐騙行為所侵犯的是財產(chǎn)所有權(quán)，該行為指向的客體 是租物的所有權(quán)，所侵犯的是吳萬士的財產(chǎn)權(quán)利，吳萬士才是受到侵害的利益人。再審判決中所稱“ ____等人代表 ____收取租物后，即使構(gòu)成犯罪，侵犯的也 ____公司的利益?”一說，顯然是錯誤的。 三、有新的證據(jù)證明，本案當(dāng)事人 ____已被 __市公安局 ___分局以涉嫌詐騙罪刑事拘留，案件事實需要進一步查清，本案為刑民交叉的案件，民事案件事實需要等刑事案件查清之后才能認(rèn)定，其審判程序應(yīng)遵循“先刑后民”的程序進行。 __x 年 8 月 19 日，最高人民法院、最高人民檢察院、公安部《關(guān)于及時查處在經(jīng)濟糾紛案件中發(fā) 現(xiàn)的經(jīng)濟犯罪的通知》中指出，為了保證及時、合法、準(zhǔn)確地打擊這些犯罪活動，各級人民法院在審理經(jīng)濟糾紛案件中，如發(fā)現(xiàn)有經(jīng)濟犯罪， (申請人在原審中提出了證據(jù)證明章私刻，沒有授權(quán)和不知道也沒有收到任何物， )應(yīng)將經(jīng)濟犯罪的有關(guān)材料分別移送給有管轄權(quán)的公安機關(guān)或檢察機關(guān)偵查起訴，公安機關(guān)或檢察機關(guān)均應(yīng)及時予以受理。 __x 年 3 月 11 日，最高人民法院、最高人民檢察院、公安部《關(guān)于在審理經(jīng)濟糾紛案件中發(fā)現(xiàn)經(jīng)濟犯罪必須及時移送的通知》中，為了及時有力地打擊經(jīng)濟犯罪，又強調(diào)指出，對在法院審理經(jīng)濟糾紛中發(fā)現(xiàn)的經(jīng)濟犯罪問題 ，法院必須及時移送，公安、檢察機關(guān)也必須及時受理，不得互相推諉、扯皮。 __x 年 4 月 9 日，最高法院《關(guān)于在審理經(jīng)濟糾紛案件中涉及經(jīng)濟犯罪嫌疑若干問題的規(guī)定》 (法釋 [__x]7 號 )(以下簡稱“若干規(guī)定” )對審理經(jīng)濟糾紛中發(fā)現(xiàn)經(jīng)濟犯罪嫌疑必須“先刑后民”也作了明確規(guī)定。 本案合同的訂立人 _____滄州市中院再審時，在 __x年已由 __市 ___公安分局以涉嫌詐騙依法立案偵查，申訴人在開庭時，已提交相關(guān)材料 (本次再次提交并要求貴院依法聽證和調(diào)取相關(guān)證據(jù)：嫌疑人已經(jīng)交代，其章是私刻的，業(yè)務(wù)申請人也是一點 也不知道，租賃物也是由他自己處理，沒有給公司，已經(jīng)涉嫌詐騙 )，并要求移送本案?，F(xiàn)在 ___已被依法采取刑事強制措施，為了嚴(yán)懲犯罪，公安機關(guān)正在對此案進行偵查，以查明 ____多人多次合伙共同進行詐騙犯罪活動，目前發(fā)現(xiàn)，有的犯罪嫌疑人已經(jīng)潛逃，公安機關(guān)正在對其他犯罪嫌疑人進行追捕。 我們認(rèn)為，本案尚在偵查當(dāng)中，全部事實尚未查清，贓款贓物的追繳工作尚未進行，在這種情況下，刑事案件的處理結(jié)果會影響到民事案件的處理結(jié)果，同時，把因犯罪行為導(dǎo)致的責(zé)任，判決全部由申訴人承擔(dān)，是極其不公平的，是違法的。無論是法律效果 還是社會效果都是不好的。試想，如果租賃物被追回，在判決生效的前提下，贓物是發(fā)還該誰呢 ?依照該判，贓物無法發(fā)還。 就本案而言，根據(jù)案件事實，必須以刑事案件的審理結(jié)果為依據(jù)，而 ___的刑事犯罪案件尚未審結(jié)，滄州中院應(yīng)該裁定中止審理，待刑事案件審理終結(jié)后，再繼續(xù)審理，不能讓無辜的申請人成為冤大頭 !! 四、申請人已經(jīng)向 __省高級人民法院申請再審， __省高級人民法院決定立案，案號是 (__x)河高再字第 1___號，高一級司法機關(guān)審查本案，有利于查明事實，做到