【文章內(nèi)容簡介】 量，監(jiān)理人員應(yīng)拒絕計量和該部分的工程款支付申請。”根據(jù)施工合同第五條第一款第8項的約定，被上訴人應(yīng)搭建腳手架并承擔(dān)費用，根據(jù)合同第一條第3款的約定“鋁塑板施工”屬于上訴人的施工范圍。因此，“滿鋪施工平臺”的工程量不應(yīng)計入上訴人應(yīng)完成的工程量中，而“鋁塑板施工”的工程量應(yīng)只計量上訴人的施工量，而該監(jiān)理員卻不顧自己的職責(zé)，超越自己的權(quán)限，對不符合施工合同的工程量，隨意亂計，其行為因違法而無效。三、僅根據(jù)《支付款及扣除款項確認(rèn)表》，并不能證明被上訴人有權(quán)扣除上訴人的哪些款項，且扣除這些款項明顯違背合同約定。第一、從該表中不能看出哪些款項要扣除，沒有任何文字表述指向要扣除的項目和金額。該表最多僅能證明有對“塔吊費”、“電費”、“滿鋪施工平臺”、“鋁塑板施工費”、“清理費”這些項目的費用的統(tǒng)計數(shù)字，而不能證明這些項目費用是應(yīng)該扣除的款項。第二、這個確認(rèn)表并沒有確認(rèn)這些費用是被上訴人支出的，因此不能證明被上訴人有權(quán)扣除，這個確認(rèn)表也沒有確認(rèn)上訴人是義務(wù)承擔(dān)主體，因此，不能證明應(yīng)該從上訴人處扣除。第三、確認(rèn)表中的“塔吊費”、“電費”、“滿鋪施工平臺”、“鋁塑板施工費”、“清理費”，金額巨大，但沒有任何原始憑證相佐證，就如被上訴人要求上訴人承擔(dān)的維修費，尚且還有結(jié)算單、發(fā)票相佐證，而此處卻單純幾個數(shù)字，其真實性顯然無法令人相信。第四、本合同是“包死價”，因此，雙方都無權(quán)變更合同的價款。依據(jù)合同第五條第一款第8項的約定，被上訴人應(yīng)搭建腳手架并承擔(dān)費用，根據(jù)《建筑施工門式鋼管腳手架安全技術(shù)規(guī)范》的要求，腳手架搭建必須“滿鋪”，就是所謂的“滿鋪施工平臺”。因此該費用應(yīng)該由被上訴人承擔(dān)，在沒有任何合同進行變更的情況下，被上訴人擅自要求從原定工程款中扣除相應(yīng)金額，顯然違背了“包死價”的約定。同理，“鋁塑板施工”根據(jù)合同第一條第3款的約定屬于上訴人的工程范圍，包括在工程總價里，根據(jù)被上訴人自己提交的證據(jù)，被上訴人已確認(rèn)鋁塑板施工是由上訴人完成的，在被上訴人沒有證據(jù)證明自己進行了鋁塑板施工的情況下，擅自扣取相應(yīng)費用不但與合同相悖，而且違背了公平原則。關(guān)于維修義務(wù)及維修款的意見一、本案訟爭的維修事項屬于合同第八條約定的“質(zhì)量保修”范圍。根據(jù)一審查明的事實，上訴人承包的工程在20xx年4月8日即已全部竣工，被上訴人在20xx年7月15日前即已投入使用，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(以下簡稱“解釋”)第十三條的規(guī)定：“建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗收，發(fā)包人擅自使用后，又以使用部分質(zhì)量不符合約定為由主張權(quán)利的，不予支持。但是承包人應(yīng)當(dāng)在建設(shè)工程的合理使用壽命內(nèi)對地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量承擔(dān)民事責(zé)任?！币虼藦?0xx年4月8日開始，工程進入保修期，即使認(rèn)可被上訴人在20xx年7月19日曾發(fā)函，上訴人也只應(yīng)承擔(dān)“質(zhì)量保修”的義務(wù)二、上訴人積極履行了保修義務(wù)。根據(jù)被上訴人提交的證據(jù)18，上訴人已經(jīng)明確答復(fù)被上訴人，上訴人于7月13日派人進行屋面維修，在商討解決方案過程中，因陵水縣第一屆體育運動會于7月16日開幕(證據(jù)17的內(nèi)容)，因此，被上訴人通知暫停維修。并告知上訴人施工人員每日在現(xiàn)場巡邏，以便及時維修。被上訴人并未對上訴人的此一回復(fù)提出任何異議，應(yīng)認(rèn)定為被上訴人認(rèn)可了上訴人陳述的事實。三、被上訴人不顧上訴人的反對，將維修工作承包給不具備資質(zhì)的施工隊進行維修，屬于違法無效的行為，其支付的費用和由此導(dǎo)致的后果應(yīng)由被上訴人自行承擔(dān)。被上訴人分包的工程是專業(yè)工程，屬于專業(yè)分包，在被上訴人提交的證據(jù)112里也進行了確認(rèn)。這種專業(yè)工程必須由取得專業(yè)資質(zhì)的公司施工和維修，被上訴人根本沒有審核李某、楊某兩個班組的資質(zhì)，更沒有證據(jù)證明這兩個班組取得了網(wǎng)架鋼結(jié)構(gòu)的施工資質(zhì)，就將維修工程承包給這兩個班組擅自施工，根據(jù)解釋第一條“承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的”應(yīng)認(rèn)定合同無效的規(guī)定，這一承包行為顯屬無效。根據(jù)解釋第四條：“承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無效。人民法院可以根據(jù)民法通則第一百三十四條規(guī)定，收繳當(dāng)事人已經(jīng)取得的非法所得?！奔词贡簧显V人已按證據(jù)222所顯示的支付了多達276600元費用，依法也應(yīng)當(dāng)被收繳，而不應(yīng)將該費用轉(zhuǎn)嫁到上訴人身上。四、即使上訴人需承擔(dān)保修義務(wù)，需要支付因保修產(chǎn)生的費用，根據(jù)合同第8條的規(guī)定，也應(yīng)先從質(zhì)量保修金內(nèi)扣除，不足部分才由上訴人支付。關(guān)于提供施工圖紙和竣工資料的意見一、依據(jù)被上訴人提交的證據(jù)14及上訴人提交的證據(jù)3，均能證明上訴人已經(jīng)將施工圖紙移交給被上訴人。被上訴人提交的證據(jù)14第10點的內(nèi)容為：“屋頂彩鋼板鋪設(shè)與圖紙不符，施工工藝較差……?！睆脑搩?nèi)容看，被上訴人是對照施工圖紙對上訴人的施工工程進行檢查驗收的，足可證明被上訴人已經(jīng)拿到了施工圖紙。上訴人提交的證據(jù)3，一審已經(jīng)認(rèn)可其真實性，上面所列舉的移交資料也包括施工圖紙。爭議工程施工完畢并得到被上訴人認(rèn)可的事實，證明了圖紙已經(jīng)得到包括被上訴人在內(nèi)的各方的認(rèn)可。二、組織審核施工圖紙的義務(wù)主體是被上訴人，被上訴人沒有對施工圖紙組織三方審核，上訴人從未拿到過經(jīng)審核的施工圖紙，也根本無法給付被上訴人經(jīng)審核的施工圖紙。依據(jù)《合同》第五條雙方責(zé)任第(一)款第2項內(nèi)容，明確約定了被上訴人對圖紙的組織審核義務(wù)?！逗贤返谖鍡l第(二)款第2項約定圖紙須經(jīng)原設(shè)計單位、建設(shè)方和海南省審圖中心三方審核通過。在上訴人向被上訴人交付施工圖紙后，被上訴人依照合同約定，本應(yīng)組織三方對圖紙進行審核，但直至今日，被上訴人從未告訴上訴人已經(jīng)組織三方審核施工圖紙，被上訴人也從來沒有將經(jīng)審核的施工圖紙交付給上訴人。被上訴人及監(jiān)理方同意上訴人按上訴人交付給被上訴人的施工圖紙進行施工，且工程已經(jīng)完工并由被上訴人投入實際使用，證明雙方在合同的實際履行已經(jīng)一致同意變更了合同的原約定。如果被上訴人執(zhí)意要求上訴人交付經(jīng)審核的施工圖紙，則法院必須判令被上訴人先行組織三方對施工圖紙進行審核，在被上訴人將審核通過后的施工圖紙交付給上訴人，上訴人才能履行這一義務(wù)，否則，這一義務(wù)就是無本之木。綜上，判決上訴人向被上訴人支付維修款276600元，判決上訴人向被上訴人提供經(jīng)審核通過的施工圖紙和竣工資料都沒有實施和法律依據(jù)，請二審法院依法予以改判。代理人：煤礦建設(shè)施工協(xié)議書篇四甲方：乙方：依據(jù)民法典、中華人民共和國建筑法及其它有關(guān)法律、法規(guī)，遵循平等、自愿、誠實守信的原則。雙方就本建設(shè)工程地下室防水施工事項協(xié)商一致，訂立本合同，供雙方共同遵守。一、工程概況1)、工程地點：2)、工程名稱：3)、工程內(nèi)容：在原有基礎(chǔ)上新做一層b改性瀝青防水卷材施工(卷材為聚酯胎3厚，15176。)，包含細部處理，底部基層處理劑的施工，附加層的施工，施工縫和后澆帶的防水處理及與本工程有關(guān)的零星工程。二、承包范圍及方式：包工、包料、包質(zhì)量、包安全、包進度、包文明施工。三、主材選用及工程價款等：選用材質(zhì)：“聚酯胎3厚，15176。防水卷材，乙方在施工前必須提供材料的合格證書、材料檢驗證書、材料樣板及乙方施工資格證書。材料經(jīng)檢測中心檢測合格后方可進場開工本合同價格包括材料現(xiàn)場轉(zhuǎn)運、垃圾的清運、清除(運離施工現(xiàn)場)施工厚度要求：采用外厚防水卷材全部包工包料，單價為元平方。面積：按甲方確認(rèn)的實做面積結(jié)算，此價格為含稅人民幣價格。四、工期：按甲方項目部所安排的進度施工。五、工程質(zhì)量：1)、工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)：合格工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)。2)、承包人施工質(zhì)量必須達到國家現(xiàn)行規(guī)范、標(biāo)準(zhǔn)、圖集和設(shè)計圖紙的規(guī)定。并符合發(fā)包人的要求。工程施工質(zhì)量必須符合彈性體改性瀝青防水卷材(gb18242)及《地下防水工程施工質(zhì)量驗收規(guī)范》(gb50208)，防水施工所用的材料必須有產(chǎn)品合格證書和性能檢測報告。并經(jīng)發(fā)包人、監(jiān)理、承包人共同見證取樣，送法定檢測部門檢測合格，材料的品種、規(guī)格、性能符合現(xiàn)行國家標(biāo)準(zhǔn)和設(shè)計要求。不合格的嚴(yán)禁使用。工程質(zhì)量保修期從竣工驗收通過之日起計為________年。六、合同價款與支付方式按承包人實際完成的、且達到質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的工程量，每平方米鋪貼面積元，該鋪貼面積僅指鋪貼完成的外表面積，其它如細部處理、底部基層處理劑的施工、附加層的施工、施工縫和后澆帶的處理等均不再計算工程量，不再另計任何費用。在承包人承包的防水工程范圍內(nèi)的一切檢測費(材料等)均有承包人承擔(dān)，不再另計任何費用。達不到質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)時，由承包人返工，因返工給發(fā)包人造成損失的，應(yīng)賠償發(fā)包人的損失。承包人拒絕返工的、或工期嚴(yán)重滯后時，由發(fā)包人另外組織施工單位進行施工，承包人已經(jīng)施工的工程量，發(fā)包人可拒付任何費用，承包人對此無任何異議。七、工程款支付辦法：當(dāng)?shù)叵率业装寮巴鈮Π逋鈧?cè)防水層全部施工完畢，經(jīng)質(zhì)監(jiān)站、監(jiān)理單位、發(fā)包人、承包人共同驗收達到合同約定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，并在主體施工單位施工完回填土方后，____日內(nèi)發(fā)包人支付給承包人外墻防水已完工程量的60%。土方回填施工時，承包人應(yīng)派專人在現(xiàn)場跟班作業(yè)，以防泥工施工時破壞防水層。在土方回填后____日內(nèi)的適當(dāng)時間，發(fā)包人組織承包人、監(jiān)理單位不少于兩次的地下室防水效果初驗。在此期間，承包人整理施工資料提交給發(fā)包人。初驗中沒有發(fā)現(xiàn)問題，資料提交齊全有效，發(fā)包人支付承包人所施工的底板防水和外墻防水已完工程量的25%。若在初驗中發(fā)現(xiàn)滲漏或超過規(guī)范規(guī)定的濕漬等質(zhì)量問題、或資料有缺陷時，順延本次工程款的支付時間，直至承包人解決好所發(fā)現(xiàn)的問題。在地下室底板和外墻后澆帶等主體結(jié)構(gòu)施工前后，承包人應(yīng)及時配合，完成后澆帶部位的防水層施工。在后澆帶等部位的防水層施工完畢后的____日內(nèi)，經(jīng)發(fā)包人、監(jiān)理單位、承包人共同初驗合格后，發(fā)包人支付承包人所施工的全部已完工程量的10%。承包人剩余5%的工程款轉(zhuǎn)作保修金，在保修期滿后的____日內(nèi)，由發(fā)包人無息退還給承包人。保修期間出現(xiàn)保修事件時，保修金不足部分由承包人交付。八、承包人向發(fā)包人承諾按照合同約定進行施工、竣工并在質(zhì)量保修期內(nèi)承擔(dān)工程質(zhì)量保修責(zé)任。自行解決民工食宿。九、發(fā)包人向承包人承諾按照合同約定的期限和方式支付合同價款。十、隱蔽工程和中間驗收所有分部分項工程、工序的施工，必須經(jīng)發(fā)包人代表、監(jiān)理工程師檢查驗收并簽字認(rèn)可后，方可進入下道工序的施工。十一、安全施工文明施工安全生產(chǎn)，文明施工由承包人負責(zé)并承擔(dān)其費用。施工開始前，發(fā)包人為施工場地內(nèi)的自有人員及第三人人員辦理人身意外傷害保險，承包人施工人員發(fā)生工傷事故者，醫(yī)療費用由保險公司理賠，由發(fā)包人和承包人共同負責(zé)聯(lián)系保險公司，由保險公司賠付。實際費用與理賠金額的差額由承包人承擔(dān)。一旦發(fā)生重傷事故或傷亡事故者，發(fā)包人最終一次性賠付當(dāng)事人的最高賠償金以保險公司理賠的數(shù)額為最高封頂數(shù)額，其余由承包人承擔(dān)。十二、工程變更施工過程中，承包人無權(quán)擅自變更。承包人應(yīng)嚴(yán)格執(zhí)行設(shè)計單位或發(fā)包人所出具的變更通知。工程變更涉及費用增減的，雙方另行協(xié)商，簽訂補充協(xié)議。十三、工程轉(zhuǎn)包和分包本工程嚴(yán)禁分包和轉(zhuǎn)包。一經(jīng)發(fā)現(xiàn)，發(fā)包人可立即與承包人解除合同，工程款不予支付。十四、不可抗力雙方關(guān)于不可抗力的約定：暴雨、暴雪、洪水、地震等自然災(zāi)害。發(fā)生不可抗力，雙方的損失分別由各自承擔(dān)自身的損失。十五、保險承包人應(yīng)為其工地所有施工人員以及進入工地人員辦理人身意外傷害保險、承包人的財物保險等。十六、關(guān)于意外停工的約定因停水、停電、天氣惡劣以及其它外部環(huán)境因素的影響致使工程停工的，承包人的窩工工時費和生活費、機械停置費和租賃費、材料占用資金損失等以及或因上述原因引起的承包人的費用支出，發(fā)包人一概不予補償。卻因特殊原因，停工時間可能相對較長時，經(jīng)承發(fā)包雙方協(xié)商同意并在確定再次復(fù)工的時間后，承包人可采取人員、機械退場的措施、并保護好已完工程，此費用均由承包人承擔(dān)。十七、工程質(zhì)量保修本防水工程的保修期為________年。承包人在質(zhì)量保修期內(nèi)，按照有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章的管理規(guī)定和雙方約定，承擔(dān)本工程質(zhì)量保修責(zé)任。屬于保修范圍、內(nèi)容的項目，承包人應(yīng)當(dāng)在接到保修通知之日起3天內(nèi)派人保修。承包人不在約定期限內(nèi)派人保修的，發(fā)包人可以委托他人修理。發(fā)生緊急搶修事故的，承包人在接到事故通知后，應(yīng)當(dāng)立即到達事故現(xiàn)場搶修。質(zhì)量保修完成后，由發(fā)包人組織驗收。十八、違約責(zé)任：在施工過程中，乙方必須做好做足一切安全措失，如發(fā)生任何安全事故均由乙方承擔(dān)一切責(zé)任。乙方所提供的產(chǎn)品必須符合合同所規(guī)定且必須達到國家規(guī)范要求，否則一經(jīng)發(fā)現(xiàn)所造成的損失由乙方承擔(dān)，甲方可單方面解除合同且不需支付乙方工程款，乙方必須向甲方支付合同總款20%的違約金。乙方必須按照合同的品牌及項目部所要求的施工工序及材料厚度嚴(yán)格施工，不得偷工減料。否則，一經(jīng)發(fā)現(xiàn)，甲方可拒付乙方工程款并可單方面解除合同，且乙方必須向甲方支付合同總價款2倍的違約金。合同一經(jīng)簽訂，乙方不得單方面解除合同或中途停工，否則必須向甲方支付合同總款20%的違約金。在乙方施工期間，乙方工人必須服從甲方項目部的管理，不得有任何偷盜行為或損壞現(xiàn)場成品行為，否則一經(jīng)發(fā)現(xiàn)，所造成的損失由乙方承擔(dān)，所損失的金額以甲方確認(rèn)的為準(zhǔn)，且此款甲方有權(quán)直接在乙方工程款中扣除。乙方必須按照合同所規(guī)定的時間完工，否則每延誤一天，乙方必須向甲方支付合同總款1%的違約金，如超過三天仍未滿足施工要求的，甲方可單方面中止合同，乙方所有工程款不予支付，所造成的損失由乙方自行承擔(dān)。在保修期間(保修期為________年)，如發(fā)生任何質(zhì)量問題，乙方必須在接甲方電話通知24小時進行維修。否則甲方有權(quán)自行修復(fù)，所發(fā)生的費用(費用金額無須乙方同意以甲方確認(rèn)的為準(zhǔn))甲方有權(quán)直接在乙方工程質(zhì)保金中扣除，不足部份可向乙方追索。在全部完工后，乙方必須向甲方提供驗收所需具備的一切資料，否則甲方有權(quán)不予驗收，所造成的損失由乙方自行負責(zé)。工程全部完工后，乙方必須做到場地干凈整潔、無任何垃圾，否則甲方有權(quán)不予驗收并有權(quán)自行處理，所造成的損失由乙方自行承擔(dān)，所發(fā)生的費用甲方有權(quán)直接在乙方工程款中扣除，所損失的金額以甲方確認(rèn)的為準(zhǔn)。十九、廉潔條款嚴(yán)禁甲方人員以任何方、暗示乙方請吃、請喝、收受乙方禮金、禮品或接受提供的其它私人便利或利益。嚴(yán)禁乙方以任何方式向甲方人