【文章內(nèi)容簡介】 利義務(wù)，也沒有承擔(dān)經(jīng)營或者投資的風(fēng)險，而是約定了較為固定的收益，實際上相當(dāng)于本金和利息的償付，因此屬于企業(yè)間變相借款合同。法院通常援引《合同法》第五十二條第四項和《合同法》司法解釋或者《合同法》第五十二條第三項“以合法形式掩蓋非法目的”來認(rèn)定該合同無效。上文中已對前者進(jìn)行了評析，在此不再贅述。關(guān)于“以合法形式掩蓋非法目的”的適用，顯然是法院在審查企業(yè)間變相借款合同效力的過程中，默認(rèn)企業(yè)間借款合同一律無效，以此為基礎(chǔ)進(jìn)行判決。但前文已經(jīng)論證了企業(yè)間借款合同并非當(dāng)然無效，這一基礎(chǔ)顯然不成立。再者，當(dāng)事人起訴的法律關(guān)系與實際爭訟的法律關(guān)系不一致時，人民法院結(jié)案時應(yīng)當(dāng)根據(jù)法庭查明的當(dāng)事人之間實際存在的法律關(guān)系的性質(zhì)，相應(yīng)變更案件的案由。因此，企業(yè)間變相借款合同的案由基本上都變更為企業(yè)借貸糾紛。案由變更后法院理應(yīng)根據(jù)企業(yè)間的實際法律關(guān)系進(jìn)行裁判。也就是說認(rèn)定該變相借款合同是否有效時，還是應(yīng)該根據(jù)貸款人的資質(zhì)，以及貸款人是否以資金融通為常業(yè)來判斷，而不是武斷的認(rèn)定其變相借款合同無效。如系企業(yè)用于生產(chǎn)經(jīng)營而進(jìn)行臨時性的資金拆借行為，即使采用了不同的方式，也應(yīng)認(rèn)定借款合同的效力。當(dāng)然，企業(yè)間變相借款合同形式多樣，其復(fù)雜程度高于直接借款合同，牽扯的利害關(guān)系也較多。因此，如果該虛偽表示侵害到了第三人的利益，法院可以援引合同法第五十二條第項規(guī)定“惡意串通，損害國家、集體或第三人利益的合同無效?！贝_認(rèn)該合同無效?！　∪⒔Y(jié)語　　現(xiàn)實中，很多中小企業(yè)在生產(chǎn)經(jīng)營中資金短缺，向金融機(jī)構(gòu)貸款往往因為資質(zhì)或者審批手續(xù)繁雜而困難重重。另一些企業(yè)又有大量的閑散資金，二者之間的落差使得企業(yè)間借貸行為十分常見。因此，結(jié)合現(xiàn)實需要，確認(rèn)企業(yè)間借款合同有效已經(jīng)大勢所趨。在筆者搜集的20xx年1月1日至20xx年12月20日全國各地各級別的法院對企業(yè)間借款合同的裁判文書的25份中僅有在8個案例中企業(yè)間的借款合同被認(rèn)定無效。盡管在這部分案件中法院不認(rèn)可企業(yè)借款合同的效力，但在責(zé)任承擔(dān)方面，法院卻對約定的利息既不進(jìn)行追繳，也不處罰，而是以合同無效后，借款人因該合同取得的財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還來判決。甚至對于因借款給貸款人造成的利息損失的返還要求，參照人民銀行同期同類貸款基準(zhǔn)利率也予以支持。涉及擔(dān)保合同問題時，因主合同無效，而導(dǎo)致?lián)：贤酂o效，但因擔(dān)保人存在過錯，要承擔(dān)債務(wù)人不能清償部分的三分之一。實際上保護(hù)了債權(quán)人的利益。在這些判決中，對利息的保護(hù)各有標(biāo)準(zhǔn)。有些法院對利息不予肯定。有些法院則只保護(hù)銀行同期利息部分。還有些法院對不高于銀行同期利率四倍的部分都予以支持。對于貸款人出借資金的來源也有不同要求，實務(wù)中基本偏向于以企業(yè)自由資金出借才有效。但最高人民法院卻在20xx年的裁判中，即使貸款人的資金是銀行資金，約定利息高于銀行同期利率仍認(rèn)定該借款合同有效。說明最高院對于企業(yè)之間借款合同的資金來源并沒有一刀切?！　【C合前文的分析，筆者認(rèn)為對于企業(yè)間直接借款合同的效力應(yīng)區(qū)別對待，企業(yè)間變相借款合同應(yīng)該按照實際法律關(guān)系進(jìn)行判斷。即按照直接借款合同的效力判斷標(biāo)準(zhǔn)而定，對損害第三人的變相借款合同應(yīng)認(rèn)定無效。　　對企業(yè)間借款合同的資金來源也不宜僅限定在自有資金，如果該貸款人不是以營利為目的，而是出于互相幫助的角度以銀行貸款資金出借，且信譽(yù)良好，已經(jīng)償還銀行貸款時，也應(yīng)認(rèn)定該借款合同有效。借款合同中包含本金和利息。在借款合同約定的利息，應(yīng)按照不超過同期銀行利率的四倍都認(rèn)定有效來裁判。資本具有逐利性，資金占用的時間價值應(yīng)當(dāng)在企業(yè)間借貸中加以考慮。　　企業(yè)間借貸不同于民間借貸，法律之所以保障民間借貸，主要是因為民間借貸較為分散，資金規(guī)模有限，利大于弊。但企業(yè)間借貸風(fēng)險會大大提高，因此，在確認(rèn)企業(yè)間借款合同效力的同時，為了利于監(jiān)管、降低風(fēng)險，相關(guān)部門應(yīng)該建立起完備的登記備案制度，提高出借方準(zhǔn)入門檻，對其資本充足率、信譽(yù)度、出借資金頻率等做出相關(guān)規(guī)定。對企業(yè)間借貸可能產(chǎn)生的高利轉(zhuǎn)貸、非法集資、逃避稅務(wù)等違法犯罪行為加以打擊。企業(yè)間借款合同8　　借款人：_______________________________　　住所（地址）：_________________________　　法定代表人：___________________________　　貸款人：_______________________________　　住所（地址）：_________________________　　法定代表人（負(fù)責(zé)人）：_________________　　簽訂時間：_________年_______月_______日　　簽訂地點(diǎn)：_____________________________　　借款人因__________________公路建設(shè)項目，向貸款人申請人民幣貸款_________萬元，期限為_________年。根據(jù)我國有關(guān)法律規(guī)定，經(jīng)雙方當(dāng)事人平等協(xié)商，自愿簽訂本貸款合同（以下簡稱“本合同”）?！　〉谝粭l定義與解釋　　1在本合同中，下列術(shù)語具有如下含義：　　1“銀行營業(yè)日”指貸款人所在地法定工作日?！　?“結(jié)息日”指每季最后一個月的20日?！　?“借款人”指依據(jù)本合同借用貸款的人，包括其繼承人、受讓人。　　4“貸款人”指依據(jù)本合同發(fā)放、管理貸款的銀行，包括經(jīng)辦貸款和實施賬戶監(jiān)管的銀行?！　?“提款期”指借款人依據(jù)本合同第1條提取貸款的期間，包括推遲提款的期間?！　?“還款期”指借款人依據(jù)本合同第7條歸還貸款的期間，包括貸款展期的期間?！　?“寬限期”指允許借款人遲延履行義務(wù)而不視為違約的期間。　　8“項目”指___________________________公路?！　?“建設(shè)期”指從項目開工之日起至項目完工之日。　　10“經(jīng)營期”指項目竣工交付使用開始至運(yùn)營期結(jié)束。　　11“完工”指竣工報告經(jīng)有關(guān)部門批準(zhǔn)，項目交付使用。　　12“成本超支”指項目建設(shè)投資（包括固定資產(chǎn)支出和流動資金支出）超支。　　13“預(yù)備費(fèi)”包括基本預(yù)備費(fèi)和漲價預(yù)備費(fèi)?！　?4“項目資本金”指在__________________公路總投資中由投資者認(rèn)繳的非債務(wù)性資金。　　15“擔(dān)保性文件”指為了保證本合同的履行而簽署的保函、保證、抵押合同、質(zhì)押合同等。　　2本合同目錄和條款的標(biāo)題僅為查閱方便，不影響本協(xié)議任何條款的含義。　　第二條借款人陳述與保證　　1借款人是依法設(shè)立的、具有法人資格的實體，依法有權(quán)訂立和履行本合同；　　2所建項目已經(jīng)取得有關(guān)批復(fù)文件，包括項目建議書批復(fù)文件、工程可行性研究報告批復(fù)文件、環(huán)保批復(fù)文件、征用土地批文、開工批復(fù)文件、項目資金承諾文件、公路收費(fèi)權(quán)批文或意向性承諾書等所有應(yīng)該取得的政府批準(zhǔn)文件；　　3向貸款人提供本項目下的批準(zhǔn)其借款的文件、擔(dān)保性文件、建設(shè)工程承包合同、原材料供應(yīng)合同、技術(shù)咨詢合同等；　　4本合同項下__________________萬元的項目資本金按期、足額到位；　　5向貸款人提供本項目的其他建設(shè)資金的貸款方及其他資金出資方的資金承諾書；　　6在總投資中單列百分之_________的預(yù)備費(fèi)用于應(yīng)付意外事件及物價上漲可能引起的成本超支；　　7本合同項下借款人的債務(wù)與借款人其他債務(wù)處于平等地位（法律另有規(guī)定的除外）；　　8在談判、簽署、履行本合同過程中向貸款人提供的有關(guān)資料真實、完整、準(zhǔn)確；　　9目前無重大經(jīng)濟(jì)糾紛發(fā)生。　　第三條貸款　　1貸款人同意向借款人提供總額為人民幣_________萬元的貸款?！　?本合同項下的貸款只能用于__________________公路項目建設(shè)?！　?本合同項下貸款期限共_______年_______個月，自_______年_____月_______日起至_______年______月______日止?！　?在貸款期限內(nèi)，借款的實際提款日和還款日以貸款人批準(zhǔn)的借據(jù)為準(zhǔn)；其他記載事項與本合同不一致的，以本合同為準(zhǔn)，借據(jù)是合同的組成部分?！　〉谒臈l利率和利息　　1本合同項下的貸款利率，確定為年息百分之_________。在本合同有效期內(nèi)，如遇中國人民銀行調(diào)整利率，并且本合同項下的利率在規(guī)定的調(diào)整范圍內(nèi)的，則按中國人民銀行的規(guī)定作相應(yīng)的調(diào)整，無須經(jīng)借款人同意。　　2本合同項下的貸款利息，以每年360天為基數(shù)，從借款人提款之日起，按實際貸款余額和占用天數(shù)計收（包括第一天，除去最后一天）?！　?貸款人在每一結(jié)息日向借款人計收利息。貸款到期，利隨本清?！　〉谖鍡l提款前提條件　　1首次提款前，借款人必須向貸款人提交下列文件或辦理下列事項：　　1貸款證交由貸款人審核；　　2本合同項下貸款所建項目的有關(guān)批復(fù)文件，包括項目建議書批復(fù)文件、工程可行性報告批復(fù)文件、環(huán)保批復(fù)文件、征用土地批文、開工批復(fù)文件、項目資金承諾文件、收費(fèi)權(quán)批文或意向性承諾以及項目資金計劃安排等；　　3生效的建設(shè)承包合同；　　4生效的原材料供應(yīng)合同；　　5項目財產(chǎn)保險單；　　6所有依法生效的擔(dān)保性文件。　　2首次和每次提款前，借款人必須滿足下列條件：　　1擔(dān)保合同合法有效；　　2本合同項下貸款所建項目的資本金和其他籌措資金已按規(guī)定的時間足額到位；　　3未發(fā)生成本超支或者成本超支部分已自籌解決；　　4未發(fā)生本合同規(guī)定的違約事件；　　5出具按規(guī)定用途使用貸款的情況報告及有關(guān)的財務(wù)報表、資料；　　6按本合同規(guī)定向貸款人辦理提款手續(xù)；　　7已按第3條的規(guī)定開立賬戶?！　〉诹鶙l提款和還款　　1本合同項下貸款的提款期，自_________年_______月______日起至_________年_______月______日止?！　?本合同項下貸款分次提取，即：　　（1）_________年_________月_________日，提款__________________萬元；　　（2）_________年_________月_________日，提款__________________萬元；　　（3）_________年_________月_________日，提款__________________萬元；　　……　　3借款人確需推遲提款日期的，應(yīng)在提款日前_______天征得貸款人的同意，并支付貸款人因此所受到的利息損失（推遲提款期的利息同期活期存款利息=貸款人所受利息損失）?！　?貸款人應(yīng)在借款人辦理借款手續(xù)后_______個銀行營業(yè)日內(nèi)將貸款放出?！　?如果借款人要求取消全部或部分尚未提取的貸款，應(yīng)在確定的提款日或提款期終止日_______個銀行營業(yè)日前向貸款人提出申請，經(jīng)貸款人同意后方可取消?！　?借款人在確定的提款日或提款期內(nèi)，未辦理提款手續(xù)且未申請推遲提款的，貸款人可以通知借款人在3天內(nèi)辦理有關(guān)手續(xù)；逾期仍未辦理的，