【文章內容簡介】 公司法的規(guī)定。（4）該債權轉換股權的行為只能視作為一般的股權，而不應將其當作上市的可轉換公司券，否則不僅違背公司法的旨意，還導致募資社會化。（5）轉換時應有監(jiān)督部門參加，防止欺詐性轉換或將債權轉換成有擔保的股權。　　在實現(xiàn)承包債權的過程中，經常會遇到以下二種特殊情況，處理難度較大：　　一是企業(yè)改制后原承包債權的處理問題。筆者認為，對此可分為兩種情形，采取不同的處理辦法：，除當事人另有約定外，原承包債權應由改制后接受被改制企業(yè)資產的企業(yè)法人承擔。因為，不論企業(yè)改制采取何種形式，從法律上看，無非是企業(yè)法人的終止、變更和重新設立，原企業(yè)的資產包括承包債權在內的債權債務總有新的承繼者。根據(jù)民法通則第四十四條第二款規(guī)定：“企業(yè)法人分立、合并，它的權利和義務由變更后的法人享有和承擔?！?，原承包債權應由轉讓方從轉讓原企業(yè)所得價款中承擔。理由是：首先，購買者經營的企業(yè)不具備法人資格，與原企業(yè)存在法律人格上的根本區(qū)別，不能成為原企業(yè)權利、義務的承繼者；其次，購買者已對原企業(yè)的資產包括承包債權在內的債權債務，向轉讓方支付了對價，若再要新企業(yè)承擔承包債權，這就顯失公平。　　二是企業(yè)破產時承包債權的受償問題。破產重組是對嚴重資不抵債企業(yè)實行改制的一種特殊手段，在這種情況下發(fā)包方的承包債權應當列入破產債權的范圍，根據(jù)破產法規(guī)定從破產財產中按比例進行受償。在這里有一個問題，就是企業(yè)破產時已經法律文書確認的承包債權是否列入破產債權受償。有人認為，應列入破產債權受償，其主要理由是：（1）民事訴訟法只規(guī)定了破產宣告前成立的有財產擔保的債權，債權人享有就該擔保物優(yōu)先受償?shù)臋嗬?，沒有規(guī)定對破產宣告前法律文書確認的債權也有優(yōu)先受償權，法律文書確認的承包債權也不另外。（2）企業(yè)破產法試行第十一條規(guī)定：“人民法院受理破產案件后，對債務人的其他民事執(zhí)行程序必須中止?！睆倪@條規(guī)定可以看出，法律文書確認的承包債權只能作為一般破產債權看待。（3）如果允許法律文書確認的承包債權不列入破產債權受償，既不利于平等保護全體債權人的利益，又會給其他債權人帶來不安的心理，影響破產案件審理的正常進行。（4）按照特別法優(yōu)于普通法適用的原則，破產程序屬特別程序，特別程序的效力高于民事執(zhí)行程序，所以，法律文書確認的承包債權應按破產還債程序，作為一般破產債權辦理。也有人認為，企業(yè)破產時已經法律文書確認的承包債權不應列入破產債權受償，其主要理由是：（1）雖然已經法律文書確認的承包債權未能在法院受理破產案件之前得到執(zhí)行，但這種結果并不能改變從法律意義上講該項債權的標的物所有權已從債務人一方轉移到債權人一方的事實，只是債權人沒有實際控制和占有該財產。（2）確認承包債權的法律文書是法律承認的、合法的執(zhí)行根據(jù)。依照法律規(guī)定可以中止執(zhí)行，但沒有可以在執(zhí)行程序中改變其債的內容的規(guī)定，不能以后案來直接改變前案的審理結果。（3）企業(yè)破產法試行第十一條規(guī)定的其他民事執(zhí)行程序必須中止，只是程序意義上的中止。這是破產案件審理活動正常進行所必需的。但是，中止執(zhí)行本身表明，這些中止了的特定的民事債權的執(zhí)行，在破產財產清償時是要恢復的。這種恢復不是部分應是全部債權的恢復。（4）民事訴訟法和企業(yè)破產法試行規(guī)定，對破產宣告前成立的擔保債權有優(yōu)先受償權。這就使債權人對收回這部分債權有了法律保障。法律文書確認的承包債權，應當比這種擔保之債更為可靠，無論是從信用出發(fā)還是從嚴格執(zhí)行法律出發(fā)，都不應當列入破產債權受償。筆者的觀點是，企業(yè)破產時已經法律文書確認的承包債權是否列入破產債權受償，應當以時間界限來定。破產法第三十五條有破產企業(yè)追回權的規(guī)定，它是指為了滿足多數(shù)債權人最大限度的清償要求而設置的，由破產清算組對破產人在破產宣告前6個月至破產宣告之日的期間內實施的有損債權人利益的行為，通過法院進行否認并追回財產的權利。比照這一破產制度，筆者認為，如果法律文書是在法院受理破產案件前6個月至破產宣告之日的期間內發(fā)生法律效力而未執(zhí)行的，該承包債權作為破產債權受償，否則，該承包債權應比照擔保債權優(yōu)先受償。這樣劃定，既　　可以最大限度地滿足多數(shù)債權人的清償要求，又可以避免承包債權人蒙受不應有的企業(yè)破產風險?！　≌撈髽I(yè)內部銷售承包合同的法律性質及其適用　　楊旅，浙江百銘律師事務所專職律師，畢業(yè)于安徽大學法學院，擅長民商事訴訟、勞動仲裁及企業(yè)法律顧問?！　∑髽I(yè)內部承包經營是改革開放以來企業(yè)普遍采取的一種生產經營模式，它對轉換經營機制、深化國企改革曾起到較大的推動作用；進入市場經濟后，內部承包合同被各種組織形式的企業(yè)所廣泛采用，在提高效率的同時也帶來各種問題和訟爭，尤其在《勞動合同法》實施后的背景下，如何防止企業(yè)與勞動者在履行此類承包合同中發(fā)生糾紛，是當前應當引起重視的問題。本文結合實際案例剖析了當前企業(yè)內部銷售承包合同的法律性質，同時也從實務角度對其法律適用提出建議。　　一、基本案情　　20xx年10月,X縣A動力有限公司（一審原告、二審被上訴人，以下簡稱A公司)與該公司片區(qū)銷售負責人董XX（一審被告、二審上訴人）簽訂一份《片區(qū)銷售負責人責任制協(xié)議》，其中A公司為甲方，董XX為乙方，協(xié)議約定：甲方對乙方實行與年銷售額掛鉤的月定額工資制，乙方銷售額達到60萬元的，月定額工資為1500元，年銷售額每下浮10%，月工資下浮10%，以此類推，如達不到最低工資標準的，則按當?shù)刈畹凸べY標準發(fā)放；年銷售額超過60萬元至70萬元的，超過部分按3%獎勵，超過70萬元的按照5%獎勵；銷售產品價格按原買斷價格，差旅費由乙方自行承擔，發(fā)貨后三個月內，乙方須結清貨款；原則上甲方不予產品鋪底，特殊情況下乙方提供擔保的，甲方給予不超過10萬元的鋪底資金，限額內按照銀行貸款利息計息；所有主機配套業(yè)務由甲方負責，若甲方委托乙方負責的，按到款額的5%予以獎勵，同時乙方承擔貸款的催討及退發(fā)、貨責任；如有業(yè)務單位直接向甲方要貨的，甲方應優(yōu)先通知乙方，若乙方不愿意辦理，甲方有權自行供貨；乙方的客戶有拒付貨款情況的，乙方認為應通過訴訟解決的，甲方予以協(xié)助，但相關費用由乙方承擔。合同期內乙方出差發(fā)生意外事故等，除被認定為工傷的，甲方不負責其他責任。此外，該協(xié)議還就雙方費用、個人所得稅等事宜進行了約定。　　該責任制協(xié)議履行一年后，至20xx年11月，A公司又與董XX簽訂了一份《20xx年度片區(qū)銷售負責人責任制補充協(xié)議書》，約定將《片區(qū)銷售負責人責任制協(xié)議》延續(xù)至20xx年10月，同時對原協(xié)議書中的利息扣罰、獎勵幅度等條款做了調整和變更，增加了：銷售人員在勞動合同期內不得給外單位代銷產品，一經發(fā)現(xiàn)扣除其全年工資，已發(fā)放的工資從貨款中扣除；銷售人員發(fā)貨必須提前一個月書面預測計劃或每季度一次。　　上述協(xié)議簽定后，雙方履行至20xx年9月，A公司終止了與董XX的勞動合同，雙方亦未完成帳目核對工作。至20xx年7月1日A公司向X縣法院提起民事訴訟，以上述關于產品銷售的責任制協(xié)議屬企業(yè)內部承包合同法律關系為由?！　∫粚彿ㄔ菏芾砗?，經過三次開庭審理，認為A公司與董XX所簽訂的協(xié)議屬于正常商事合同爭議范疇，雙方意思表示真實，權利義務對等，且協(xié)議不違反相關法律的禁止性規(guī)定，故作出一審判決，并支付該款自20xx年10月18日起至判決確定給付日止的約定利息?！　《璛X不服一審判決，于20xx年3月28日向N市中級法院提出上訴，二審法院在對該案受理后，　　銷售承包合同6　　甲方：_______　　乙方：_______　　根據(jù)銷售公司年度銷售計劃完成銷售任務，確保本公司產品能夠及時、安全送到終端市場，同時，管理、保養(yǎng)好乙方市場所配備車輛，經甲乙雙方協(xié)商，就車輛承包使用事宜達成如下協(xié)議：　　一、甲方的義務：　　甲方提供輛，價值_______萬元的車輛交給乙方使用。　　甲方在本合同簽訂生效之日起將以上車輛交給乙方使用。同時將車輛所配附件及有關手續(xù)移交乙方?！　《⒁曳降牧x務：　　根據(jù)乙方的承包合同，乙方必須完成當年承包任務指標_______萬元，如完不成承包指標，甲方有權調整或調回乙方市場所配車輛?！　∫曳綉龊盟谑袌龅呐渌凸ぷ魍猓瑫r要全力開拓周邊市場。　　三、甲乙雙方的權利　　甲方有權監(jiān)督乙方所屬車輛的使用情況，如發(fā)現(xiàn)乙方違反本合同時，可將乙方所屬車收回，該車輛所發(fā)生的一切費用，由乙方統(tǒng)一支付?！　∫曳皆谑褂盟鶎佘囕v期間，不得將車輛抵押、質押、出租、轉讓，不得裝載甲方產品以外的其他產品，不得使用甲方車輛從事非法活動。　　四、甲乙雙方的義務：　　車輛所發(fā)生的公共費用（年檢費、二級維護費、保險費等）　　乙方必須愛惜車輛，保持車輛清潔衛(wèi)生，搞好車輛的日常維護及日常保養(yǎng)，同時接受甲方對乙方所屬車輛保養(yǎng)，維護方面的建議及監(jiān)督，如乙方損壞所配車輛，由乙方負責修復，乙方在接到甲方修復通知后一日內，不能將甲方車輛修復的，甲方可自選維修或送專業(yè)維修廠維修保養(yǎng)，所支付的費用從乙方銷售提成中全額扣除。　　乙方在使用甲方車輛期間，必須嚴格維護皇臺企業(yè)形象，不得有損壞皇臺形象的行為?！　∧隀z期間，甲方應統(tǒng)一制定年檢時間并通知乙方，乙方應無條件的在指定的時間，到達指定的地點，按車輛管理有關規(guī)定辦理年檢手續(xù)，逾期不辦理者，造成罰款，由乙方承擔全部責任?！　∫曳皆谲囕v承包使用期間，因違反交通法規(guī)造成交通事故及有關罰款，一切責任由乙方承擔?！　∫曳皆谲囕v承包使用期間如發(fā)生車輛被盜，由乙方賠償甲方的一切損失?！　∫蚬ぷ餍枰浖滓译p方協(xié)商解除銷售合同時，乙方應及時將所屬承包車輛移交給甲方，由甲方統(tǒng)一調配車輛。　　五、其他：　　本合同由甲乙雙方簽字之日起生效?！　”竞贤皇絻煞荩滓译p方各執(zhí)一份。　　甲方：_______　　乙方：_______　　銷售承包合同7　　甲方：　　乙方：　　自20xx年1月1日起，甲方對乙方的銷售工作實行“銷售額百分比提成包干”的方式，甲方不再承擔工資、車旅、兌現(xiàn)及其他相關費用。為明確雙方的權利與義務，經雙方協(xié)商一致達成以下協(xié)議：　　一、承包物業(yè)概況　?。篨X　?。篨X市XX區(qū)XX門內大街東四路口東南角　?。何飿I(yè)總建筑面積約48000平方米，其中商業(yè)部分(地下1層至地上4層)約17000平方米(以XX市國土資源與房屋管理局最后審定的房屋銷售面積為準)　　：全部商業(yè)物業(yè)產權　?。荷虡I(yè)部分不低于80%。　　二、承包方式及范圍　?。轰N售、出租?！　。篨X商業(yè)部分?！　∪?、承包期限及目標　?。鹤约追饺〉谩渡唐贩夸N售許可證》之日起，乙方正式承包期為8個月。在甲方取得《商品房銷售許可證》之前，由乙方組織的內部認購階段，不計為承包期限。　?。阂曳巾氃谡匠邪谙迌缺ＷC完成90%商業(yè)部分的銷售?！　?，或承包合同終止后，雙方如希望對尾盤繼續(xù)委托乙方銷售，可另簽承包合同?！　。缂追皆黾愉N售面積，承包期限及目標由雙方另行協(xié)商?！　∷?、雙方職責　?。骸　?)確保本樓盤產權清晰、完整、無任何糾紛、可作為商品房進行出售和出租?！　?)提供與本樓盤相關的工程立項、進度、質量等有關證書及資料：　　A.《國有土地使用權出讓合同》復印件。　　B.《國有土地使用證》復印件　　C.《建設工程規(guī)劃許可證》及附件之復印件?！　.《建設工程開工證》復印件?！　.《建設用地規(guī)劃許可證》復印件。　　?！　??！　?)甲方企業(yè)資質證書復印件：　　。　　。　　4)提供《商品房銷售許可證》原件及《商品房銷售合同》、《商品房認購書》。　　5)提供所承包物業(yè)的樓層分布圖、總平面圖、立面圖、效果圖、模型及銷售房間號等?！　?)辦理《商品房認購書》、《商品房銷售合同》審核與簽章，《商品房銷售合同》登記、產權登記等手續(xù)?！　?)甲方在本樓盤取得《商品房銷售許可證》正式開盤前，辦妥有關銀行按揭貸款事宜，保證將有兩家以上銀行為購房者提供不低于6成20xx年、總貸款規(guī)模不少于35000萬元的按揭貸款服務。　　8)在合同簽訂后25天內，甲方向乙方提供面積不少于180平方米的現(xiàn)場售樓處，并保證該售樓處具備電、市內電話等基本辦公條件。　　9)由甲方委派總協(xié)調人一名，銜接與協(xié)調雙方合作，由甲方委派財務人員收取房款。上述人員的委派及變更應當以書面形式作出。　　10)甲方提供承包物業(yè)商業(yè)部分之公共部分的必要裝修及配套，如衛(wèi)生間、通道、柜臺等?！　?1)按照約定負擔承包物業(yè)商業(yè)部分的廣告推廣費用?！　?2)本合同書履行期間，甲方不繼續(xù)自行組織或委托乙方以外的第三方以任何形式對承包物業(yè)商業(yè)部分進行銷售或出租，原已簽委托銷售合同繼續(xù)執(zhí)行?！　?3)甲方應履行的其它職責。　?。骸　?)乙方應全面、透徹地理解甲方對承包物業(yè)商業(yè)部分的開發(fā)理念和市場目標，負責制定《樓盤營銷總體方案》，并依照承包目標和工程進度制定銷售進度計劃、銷售價格控制表及付款方式和相應的銷售策略，并提交甲方審議，審議通過后作為本合同書附件?！　?)乙方負責組建完整、具有專業(yè)水準的營銷隊伍，成立銷售部，制定規(guī)范的銷售程序和組織紀律，培訓銷售人員，建立銷售管理控制系統(tǒng)，保證樓盤整體形象?！　?)對售樓處及客戶參觀區(qū)的整體包裝提出方案建議，提交甲方審核后實施?！　?)乙方負責通過策劃、推廣手段有效提升XX商業(yè)價值，制定各項廣告推廣活動的計劃、方案和預算，并提交甲方認可后負責組織實施。　　5)負責對區(qū)域市場的重點項目、周邊項目、同類項目及可能的競爭對手進行跟蹤調查。每兩個月向甲方提交一份市場情況調查報告，共同研究市場對策?！　?)積極維護甲方利益，銷售過程中如發(fā)生個別客戶提出獨立于標準《商品房銷售合同》及合理補充條款之外的特殊要求的補充條款，應婉轉化解。不能化解的須謹慎起草，補充條款內容需經甲方書面認定?！　?)未經甲