【文章內(nèi)容簡介】 公司法的規(guī)定。（4）該債權(quán)轉(zhuǎn)換股權(quán)的行為只能視作為一般的股權(quán)，而不應(yīng)將其當作上市的可轉(zhuǎn)換公司券，否則不僅違背公司法的旨意，還導(dǎo)致募資社會化。（5）轉(zhuǎn)換時應(yīng)有監(jiān)督部門參加，防止欺詐性轉(zhuǎn)換或?qū)鶛?quán)轉(zhuǎn)換成有擔(dān)保的股權(quán)?！　≡趯崿F(xiàn)承包債權(quán)的過程中，經(jīng)常會遇到以下二種特殊情況，處理難度較大：　　一是企業(yè)改制后原承包債權(quán)的處理問題。筆者認為，對此可分為兩種情形，采取不同的處理辦法：，除當事人另有約定外，原承包債權(quán)應(yīng)由改制后接受被改制企業(yè)資產(chǎn)的企業(yè)法人承擔(dān)。因為，不論企業(yè)改制采取何種形式，從法律上看，無非是企業(yè)法人的終止、變更和重新設(shè)立，原企業(yè)的資產(chǎn)包括承包債權(quán)在內(nèi)的債權(quán)債務(wù)總有新的承繼者。根據(jù)民法通則第四十四條第二款規(guī)定：“企業(yè)法人分立、合并，它的權(quán)利和義務(wù)由變更后的法人享有和承擔(dān)?！保邪鼈鶛?quán)應(yīng)由轉(zhuǎn)讓方從轉(zhuǎn)讓原企業(yè)所得價款中承擔(dān)。理由是：首先，購買者經(jīng)營的企業(yè)不具備法人資格，與原企業(yè)存在法律人格上的根本區(qū)別，不能成為原企業(yè)權(quán)利、義務(wù)的承繼者；其次，購買者已對原企業(yè)的資產(chǎn)包括承包債權(quán)在內(nèi)的債權(quán)債務(wù)，向轉(zhuǎn)讓方支付了對價，若再要新企業(yè)承擔(dān)承包債權(quán)，這就顯失公平?！　《瞧髽I(yè)破產(chǎn)時承包債權(quán)的受償問題。破產(chǎn)重組是對嚴重資不抵債企業(yè)實行改制的一種特殊手段，在這種情況下發(fā)包方的承包債權(quán)應(yīng)當列入破產(chǎn)債權(quán)的范圍，根據(jù)破產(chǎn)法規(guī)定從破產(chǎn)財產(chǎn)中按比例進行受償。在這里有一個問題，就是企業(yè)破產(chǎn)時已經(jīng)法律文書確認的承包債權(quán)是否列入破產(chǎn)債權(quán)受償。有人認為，應(yīng)列入破產(chǎn)債權(quán)受償，其主要理由是：（1）民事訴訟法只規(guī)定了破產(chǎn)宣告前成立的有財產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)，債權(quán)人享有就該擔(dān)保物優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利，沒有規(guī)定對破產(chǎn)宣告前法律文書確認的債權(quán)也有優(yōu)先受償權(quán)，法律文書確認的承包債權(quán)也不另外。（2）企業(yè)破產(chǎn)法試行第十一條規(guī)定：“人民法院受理破產(chǎn)案件后，對債務(wù)人的其他民事執(zhí)行程序必須中止?！睆倪@條規(guī)定可以看出，法律文書確認的承包債權(quán)只能作為一般破產(chǎn)債權(quán)看待。（3）如果允許法律文書確認的承包債權(quán)不列入破產(chǎn)債權(quán)受償，既不利于平等保護全體債權(quán)人的利益，又會給其他債權(quán)人帶來不安的心理，影響破產(chǎn)案件審理的正常進行。（4）按照特別法優(yōu)于普通法適用的原則，破產(chǎn)程序?qū)偬貏e程序，特別程序的效力高于民事執(zhí)行程序，所以，法律文書確認的承包債權(quán)應(yīng)按破產(chǎn)還債程序，作為一般破產(chǎn)債權(quán)辦理。也有人認為，企業(yè)破產(chǎn)時已經(jīng)法律文書確認的承包債權(quán)不應(yīng)列入破產(chǎn)債權(quán)受償，其主要理由是：（1）雖然已經(jīng)法律文書確認的承包債權(quán)未能在法院受理破產(chǎn)案件之前得到執(zhí)行，但這種結(jié)果并不能改變從法律意義上講該項債權(quán)的標的物所有權(quán)已從債務(wù)人一方轉(zhuǎn)移到債權(quán)人一方的事實，只是債權(quán)人沒有實際控制和占有該財產(chǎn)。（2）確認承包債權(quán)的法律文書是法律承認的、合法的執(zhí)行根據(jù)。依照法律規(guī)定可以中止執(zhí)行，但沒有可以在執(zhí)行程序中改變其債的內(nèi)容的規(guī)定，不能以后案來直接改變前案的審理結(jié)果。（3）企業(yè)破產(chǎn)法試行第十一條規(guī)定的其他民事執(zhí)行程序必須中止，只是程序意義上的中止。這是破產(chǎn)案件審理活動正常進行所必需的。但是，中止執(zhí)行本身表明，這些中止了的特定的民事債權(quán)的執(zhí)行，在破產(chǎn)財產(chǎn)清償時是要恢復(fù)的。這種恢復(fù)不是部分應(yīng)是全部債權(quán)的恢復(fù)。（4）民事訴訟法和企業(yè)破產(chǎn)法試行規(guī)定，對破產(chǎn)宣告前成立的擔(dān)保債權(quán)有優(yōu)先受償權(quán)。這就使債權(quán)人對收回這部分債權(quán)有了法律保障。法律文書確認的承包債權(quán)，應(yīng)當比這種擔(dān)保之債更為可靠，無論是從信用出發(fā)還是從嚴格執(zhí)行法律出發(fā)，都不應(yīng)當列入破產(chǎn)債權(quán)受償。筆者的觀點是，企業(yè)破產(chǎn)時已經(jīng)法律文書確認的承包債權(quán)是否列入破產(chǎn)債權(quán)受償，應(yīng)當以時間界限來定。破產(chǎn)法第三十五條有破產(chǎn)企業(yè)追回權(quán)的規(guī)定，它是指為了滿足多數(shù)債權(quán)人最大限度的清償要求而設(shè)置的，由破產(chǎn)清算組對破產(chǎn)人在破產(chǎn)宣告前6個月至破產(chǎn)宣告之日的期間內(nèi)實施的有損債權(quán)人利益的行為，通過法院進行否認并追回財產(chǎn)的權(quán)利。比照這一破產(chǎn)制度，筆者認為，如果法律文書是在法院受理破產(chǎn)案件前6個月至破產(chǎn)宣告之日的期間內(nèi)發(fā)生法律效力而未執(zhí)行的，該承包債權(quán)作為破產(chǎn)債權(quán)受償，否則，該承包債權(quán)應(yīng)比照擔(dān)保債權(quán)優(yōu)先受償。這樣劃定，既　　可以最大限度地滿足多數(shù)債權(quán)人的清償要求，又可以避免承包債權(quán)人蒙受不應(yīng)有的企業(yè)破產(chǎn)風(fēng)險?！　≌撈髽I(yè)內(nèi)部銷售承包合同的法律性質(zhì)及其適用　　楊旅，浙江百銘律師事務(wù)所專職律師，畢業(yè)于安徽大學(xué)法學(xué)院，擅長民商事訴訟、勞動仲裁及企業(yè)法律顧問?！　∑髽I(yè)內(nèi)部承包經(jīng)營是改革開放以來企業(yè)普遍采取的一種生產(chǎn)經(jīng)營模式，它對轉(zhuǎn)換經(jīng)營機制、深化國企改革曾起到較大的推動作用；進入市場經(jīng)濟后，內(nèi)部承包合同被各種組織形式的企業(yè)所廣泛采用，在提高效率的同時也帶來各種問題和訟爭，尤其在《勞動合同法》實施后的背景下，如何防止企業(yè)與勞動者在履行此類承包合同中發(fā)生糾紛，是當前應(yīng)當引起重視的問題。本文結(jié)合實際案例剖析了當前企業(yè)內(nèi)部銷售承包合同的法律性質(zhì)，同時也從實務(wù)角度對其法律適用提出建議?！　∫?、基本案情　　20xx年10月,X縣A動力有限公司（一審原告、二審被上訴人，以下簡稱A公司)與該公司片區(qū)銷售負責(zé)人董XX（一審被告、二審上訴人）簽訂一份《片區(qū)銷售負責(zé)人責(zé)任制協(xié)議》，其中A公司為甲方，董XX為乙方，協(xié)議約定：甲方對乙方實行與年銷售額掛鉤的月定額工資制，乙方銷售額達到60萬元的，月定額工資為1500元，年銷售額每下浮10%，月工資下浮10%，以此類推，如達不到最低工資標準的，則按當?shù)刈畹凸べY標準發(fā)放；年銷售額超過60萬元至70萬元的，超過部分按3%獎勵，超過70萬元的按照5%獎勵；銷售產(chǎn)品價格按原買斷價格，差旅費由乙方自行承擔(dān)，發(fā)貨后三個月內(nèi)，乙方須結(jié)清貨款；原則上甲方不予產(chǎn)品鋪底，特殊情況下乙方提供擔(dān)保的，甲方給予不超過10萬元的鋪底資金，限額內(nèi)按照銀行貸款利息計息；所有主機配套業(yè)務(wù)由甲方負責(zé)，若甲方委托乙方負責(zé)的，按到款額的5%予以獎勵，同時乙方承擔(dān)貸款的催討及退發(fā)、貨責(zé)任；如有業(yè)務(wù)單位直接向甲方要貨的，甲方應(yīng)優(yōu)先通知乙方，若乙方不愿意辦理，甲方有權(quán)自行供貨；乙方的客戶有拒付貨款情況的，乙方認為應(yīng)通過訴訟解決的，甲方予以協(xié)助，但相關(guān)費用由乙方承擔(dān)。合同期內(nèi)乙方出差發(fā)生意外事故等，除被認定為工傷的，甲方不負責(zé)其他責(zé)任。此外，該協(xié)議還就雙方費用、個人所得稅等事宜進行了約定?！　≡撠?zé)任制協(xié)議履行一年后，至20xx年11月，A公司又與董XX簽訂了一份《20xx年度片區(qū)銷售負責(zé)人責(zé)任制補充協(xié)議書》，約定將《片區(qū)銷售負責(zé)人責(zé)任制協(xié)議》延續(xù)至20xx年10月，同時對原協(xié)議書中的利息扣罰、獎勵幅度等條款做了調(diào)整和變更，增加了：銷售人員在勞動合同期內(nèi)不得給外單位代銷產(chǎn)品，一經(jīng)發(fā)現(xiàn)扣除其全年工資，已發(fā)放的工資從貨款中扣除；銷售人員發(fā)貨必須提前一個月書面預(yù)測計劃或每季度一次。　　上述協(xié)議簽定后，雙方履行至20xx年9月，A公司終止了與董XX的勞動合同，雙方亦未完成帳目核對工作。至20xx年7月1日A公司向X縣法院提起民事訴訟，以上述關(guān)于產(chǎn)品銷售的責(zé)任制協(xié)議屬企業(yè)內(nèi)部承包合同法律關(guān)系為由?！　∫粚彿ㄔ菏芾砗?，經(jīng)過三次開庭審理，認為A公司與董XX所簽訂的協(xié)議屬于正常商事合同爭議范疇，雙方意思表示真實，權(quán)利義務(wù)對等，且協(xié)議不違反相關(guān)法律的禁止性規(guī)定，故作出一審判決，并支付該款自20xx年10月18日起至判決確定給付日止的約定利息?！　《璛X不服一審判決，于20xx年3月28日向N市中級法院提出上訴，二審法院在對該案受理后，　　銷售承包合同6　　甲方：_______　　乙方：_______　　根據(jù)銷售公司年度銷售計劃完成銷售任務(wù)，確保本公司產(chǎn)品能夠及時、安全送到終端市場，同時，管理、保養(yǎng)好乙方市場所配備車輛，經(jīng)甲乙雙方協(xié)商，就車輛承包使用事宜達成如下協(xié)議：　　一、甲方的義務(wù)：　　甲方提供輛，價值_______萬元的車輛交給乙方使用。　　甲方在本合同簽訂生效之日起將以上車輛交給乙方使用。同時將車輛所配附件及有關(guān)手續(xù)移交乙方。　　二、乙方的義務(wù)：　　根據(jù)乙方的承包合同，乙方必須完成當年承包任務(wù)指標_______萬元，如完不成承包指標，甲方有權(quán)調(diào)整或調(diào)回乙方市場所配車輛?！　∫曳綉?yīng)做好所在市場的配送工作外，同時要全力開拓周邊市場?！　∪?、甲乙雙方的權(quán)利　　甲方有權(quán)監(jiān)督乙方所屬車輛的使用情況，如發(fā)現(xiàn)乙方違反本合同時，可將乙方所屬車收回，該車輛所發(fā)生的一切費用，由乙方統(tǒng)一支付?！　∫曳皆谑褂盟鶎佘囕v期間，不得將車輛抵押、質(zhì)押、出租、轉(zhuǎn)讓，不得裝載甲方產(chǎn)品以外的其他產(chǎn)品，不得使用甲方車輛從事非法活動。　　四、甲乙雙方的義務(wù)：　　車輛所發(fā)生的公共費用（年檢費、二級維護費、保險費等）　　乙方必須愛惜車輛，保持車輛清潔衛(wèi)生，搞好車輛的日常維護及日常保養(yǎng)，同時接受甲方對乙方所屬車輛保養(yǎng)，維護方面的建議及監(jiān)督，如乙方損壞所配車輛，由乙方負責(zé)修復(fù)，乙方在接到甲方修復(fù)通知后一日內(nèi)，不能將甲方車輛修復(fù)的，甲方可自選維修或送專業(yè)維修廠維修保養(yǎng)，所支付的費用從乙方銷售提成中全額扣除?！　∫曳皆谑褂眉追杰囕v期間，必須嚴格維護皇臺企業(yè)形象，不得有損壞皇臺形象的行為?！　∧隀z期間，甲方應(yīng)統(tǒng)一制定年檢時間并通知乙方，乙方應(yīng)無條件的在指定的時間，到達指定的地點，按車輛管理有關(guān)規(guī)定辦理年檢手續(xù)，逾期不辦理者，造成罰款，由乙方承擔(dān)全部責(zé)任。　　乙方在車輛承包使用期間，因違反交通法規(guī)造成交通事故及有關(guān)罰款，一切責(zé)任由乙方承擔(dān)?！　∫曳皆谲囕v承包使用期間如發(fā)生車輛被盜，由乙方賠償甲方的一切損失?！　∫蚬ぷ餍枰?jīng)甲乙雙方協(xié)商解除銷售合同時，乙方應(yīng)及時將所屬承包車輛移交給甲方，由甲方統(tǒng)一調(diào)配車輛。　　五、其他：　　本合同由甲乙雙方簽字之日起生效。　　本合同一式兩份，甲乙雙方各執(zhí)一份?！　〖追剑篲______　　乙方：_______　　銷售承包合同7　　甲方：　　乙方：　　自20xx年1月1日起，甲方對乙方的銷售工作實行“銷售額百分比提成包干”的方式，甲方不再承擔(dān)工資、車旅、兌現(xiàn)及其他相關(guān)費用。為明確雙方的權(quán)利與義務(wù)，經(jīng)雙方協(xié)商一致達成以下協(xié)議：　　一、承包物業(yè)概況　　：XX　?。篨X市XX區(qū)XX門內(nèi)大街東四路口東南角　?。何飿I(yè)總建筑面積約48000平方米，其中商業(yè)部分(地下1層至地上4層)約17000平方米(以XX市國土資源與房屋管理局最后審定的房屋銷售面積為準)　?。喝可虡I(yè)物業(yè)產(chǎn)權(quán)　?。荷虡I(yè)部分不低于80%?！　《⒊邪绞郊胺秶　。轰N售、出租。　?。篨X商業(yè)部分?！　∪⒊邪谙藜澳繕恕　。鹤约追饺〉谩渡唐贩夸N售許可證》之日起，乙方正式承包期為8個月。在甲方取得《商品房銷售許可證》之前，由乙方組織的內(nèi)部認購階段，不計為承包期限?！　。阂曳巾氃谡匠邪谙迌?nèi)保證完成90%商業(yè)部分的銷售。　　，或承包合同終止后，雙方如希望對尾盤繼續(xù)委托乙方銷售，可另簽承包合同?！　。缂追皆黾愉N售面積，承包期限及目標由雙方另行協(xié)商?！　∷?、雙方職責(zé)　?。骸　?)確保本樓盤產(chǎn)權(quán)清晰、完整、無任何糾紛、可作為商品房進行出售和出租?！　?)提供與本樓盤相關(guān)的工程立項、進度、質(zhì)量等有關(guān)證書及資料：　　A.《國有土地使用權(quán)出讓合同》復(fù)印件?！　.《國有土地使用證》復(fù)印件　　C.《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》及附件之復(fù)印件?！　.《建設(shè)工程開工證》復(fù)印件。　　E.《建設(shè)用地規(guī)劃許可證》復(fù)印件?！　??！　??！　?)甲方企業(yè)資質(zhì)證書復(fù)印件：　　?！　　！　?)提供《商品房銷售許可證》原件及《商品房銷售合同》、《商品房認購書》?！　?)提供所承包物業(yè)的樓層分布圖、總平面圖、立面圖、效果圖、模型及銷售房間號等?！　?)辦理《商品房認購書》、《商品房銷售合同》審核與簽章，《商品房銷售合同》登記、產(chǎn)權(quán)登記等手續(xù)。　　7)甲方在本樓盤取得《商品房銷售許可證》正式開盤前，辦妥有關(guān)銀行按揭貸款事宜，保證將有兩家以上銀行為購房者提供不低于6成20xx年、總貸款規(guī)模不少于35000萬元的按揭貸款服務(wù)?！　?)在合同簽訂后25天內(nèi)，甲方向乙方提供面積不少于180平方米的現(xiàn)場售樓處，并保證該售樓處具備電、市內(nèi)電話等基本辦公條件?！　?)由甲方委派總協(xié)調(diào)人一名，銜接與協(xié)調(diào)雙方合作，由甲方委派財務(wù)人員收取房款。上述人員的委派及變更應(yīng)當以書面形式作出?！　?0)甲方提供承包物業(yè)商業(yè)部分之公共部分的必要裝修及配套，如衛(wèi)生間、通道、柜臺等?！　?1)按照約定負擔(dān)承包物業(yè)商業(yè)部分的廣告推廣費用?！　?2)本合同書履行期間，甲方不繼續(xù)自行組織或委托乙方以外的第三方以任何形式對承包物業(yè)商業(yè)部分進行銷售或出租，原已簽委托銷售合同繼續(xù)執(zhí)行。　　13)甲方應(yīng)履行的其它職責(zé)?！　。骸　?)乙方應(yīng)全面、透徹地理解甲方對承包物業(yè)商業(yè)部分的開發(fā)理念和市場目標，負責(zé)制定《樓盤營銷總體方案》，并依照承包目標和工程進度制定銷售進度計劃、銷售價格控制表及付款方式和相應(yīng)的銷售策略，并提交甲方審議，審議通過后作為本合同書附件?！　?)乙方負責(zé)組建完整、具有專業(yè)水準的營銷隊伍，成立銷售部，制定規(guī)范的銷售程序和組織紀律，培訓(xùn)銷售人員，建立銷售管理控制系統(tǒng)，保證樓盤整體形象?！　?)對售樓處及客戶參觀區(qū)的整體包裝提出方案建議，提交甲方審核后實施。　　4)乙方負責(zé)通過策劃、推廣手段有效提升XX商業(yè)價值，制定各項廣告推廣活動的計劃、方案和預(yù)算，并提交甲方認可后負責(zé)組織實施。　　5)負責(zé)對區(qū)域市場的重點項目、周邊項目、同類項目及可能的競爭對手進行跟蹤調(diào)查。每兩個月向甲方提交一份市場情況調(diào)查報告，共同研究市場對策?！　?)積極維護甲方利益，銷售過程中如發(fā)生個別客戶提出獨立于標準《商品房銷售合同》及合理補充條款之外的特殊要求的補充條款，應(yīng)婉轉(zhuǎn)化解。不能化解的須謹慎起草，補充條款內(nèi)容需經(jīng)甲方書面認定?！　?)未經(jīng)甲