【正文】 法執(zhí)行職能機(jī)關(guān)是行業(yè)監(jiān)管機(jī)關(guān)。反壟斷法是法律各部門中最具有不確定性的專業(yè)，既涉及到法律專業(yè)知識(shí)，也涉及到經(jīng)濟(jì)學(xué)、行政學(xué)的知識(shí)，同時(shí)與企業(yè)經(jīng)營(yíng)和市場(chǎng)運(yùn)作密切相關(guān)。這就保證了委員會(huì)及其委員在執(zhí)法時(shí)不受利益集團(tuán)的控制，保持高度的中立。這一轉(zhuǎn)移開始于 20世紀(jì) 80年代早期，當(dāng)時(shí)司法部信奉 “ 芝加哥學(xué)派 ” 的進(jìn)路，不再?gòu)?qiáng)調(diào)排他行為而偏向了共謀行為。其次，壟斷在國(guó)際競(jìng)爭(zhēng)中具有特別重要的作用。這種方法有助于應(yīng)對(duì)今后競(jìng)爭(zhēng)政策所面臨的挑戰(zhàn)。而商務(wù)部的 “ 三定 ” 方案中，我們看到的表述是這樣的： “ 規(guī)范市場(chǎng)運(yùn)行、流通秩序和打破市場(chǎng)壟斷、地區(qū)封鎖的政策 ” ，很明顯，商務(wù)部的職責(zé)主要是制定市場(chǎng)政策，不同于具體管制某一市場(chǎng)行為的行政執(zhí)法機(jī)關(guān)。 （三）工商機(jī)關(guān)擁有查處反壟斷和反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)案件較為豐富的經(jīng)驗(yàn)，是其他行政機(jī)關(guān)無法比擬。這些觀點(diǎn)不但經(jīng)不起推敲，不符合實(shí)際和國(guó)外經(jīng)驗(yàn)，也流露出權(quán)大于法 第 17 頁(yè) 共 19 頁(yè) 的意識(shí)，應(yīng)予糾正。工商機(jī)關(guān)數(shù)十萬人員，存在一些人員素質(zhì)較低，缺乏專業(yè)知識(shí)的現(xiàn)象是歷史原因造成的，而且機(jī)關(guān)這種現(xiàn)象是普遍存在。從廣義的講，目前工商機(jī)關(guān)的執(zhí)法方式因具體事項(xiàng)的不同而有所區(qū)別，一種 是行政許可，即對(duì)企業(yè)和個(gè)體戶申請(qǐng)工商登記的核準(zhǔn)，另一種是狹義上的行政執(zhí)法，即查處各類違法行為。與一般的執(zhí)法不同，執(zhí)法權(quán)要上收，即根據(jù)壟斷和限制競(jìng)爭(zhēng)行為的特點(diǎn)，參照現(xiàn)在反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)執(zhí)法和其他重要領(lǐng)域行政執(zhí)法的成功經(jīng)驗(yàn)，以國(guó)家工商行政管理總局和各省市以及較大市的工商行政管理機(jī)關(guān)為執(zhí)法主體。一是以工商行政管理機(jī)關(guān)為反壟斷機(jī) 第 18 頁(yè) 共 19 頁(yè) 關(guān)，不必須增加新的機(jī)關(guān)和過多的人員，節(jié)約行政成本。與這樣的違法者打交道，難度可想而知，不難理解反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法沒有賦予執(zhí)法機(jī)關(guān)對(duì)政府限制競(jìng)爭(zhēng)的直接處罰權(quán)的規(guī)定，在現(xiàn)行行政司法體制沒有根本改革前，只能用上級(jí)機(jī)關(guān)糾正下級(jí)機(jī)關(guān)的違法行為，這完全不是換一個(gè)專門的新的機(jī)關(guān)就可以改變這種執(zhí)法體制的問題。長(zhǎng)期以來，我 國(guó)在計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制下，行政管理權(quán)沒有細(xì)分，制定政策和行政執(zhí)法的分工不明確，而大多數(shù)政府機(jī)關(guān)處在制定政策、分配資源的層面，專門的行政執(zhí)法為數(shù)不多。 ”2024 年 ]國(guó)務(wù)院將國(guó)家工商行政管理局調(diào)整為中華人民共和國(guó)國(guó)家工商行政管理總局，升格為正部級(jí)。美國(guó)司法部在處理微軟案件時(shí)就沒有根據(jù)傳統(tǒng)理念，簡(jiǎn)單地限制軟硬件一體化捆綁，而是進(jìn)一步分析研究這種捆綁是否屬于壟斷行為。因?yàn)?20 世紀(jì) 70 年代至80 年代后期反托拉斯經(jīng)濟(jì)學(xué)研究經(jīng)歷了一個(gè)發(fā)展高峰，反壟斷理論研究發(fā)現(xiàn)，壟斷現(xiàn)象和反壟斷的實(shí)踐存在諸多復(fù)雜性。另一方面注重高科技領(lǐng)域的限制競(jìng)爭(zhēng)活動(dòng)，約束越來越多地出現(xiàn)了濫用知識(shí)產(chǎn)權(quán)限制競(jìng)爭(zhēng)的情況，如對(duì)微軟公司反壟斷訴訟?？偨y(tǒng)對(duì)委員會(huì)任命雖然有自由決定的權(quán)力，對(duì)委員的免職沒有自由決定的權(quán)力，只能按照法律規(guī)定的理由才能免除委員的職務(wù)。法律明文規(guī)定，同一政黨的委員不能超過三 名，這就保證了委員會(huì)組成在黨派上的平衡。此外還有一些非專門執(zhí)行反壟斷的行政機(jī)關(guān)，與專門機(jī)關(guān)之間還存在一種形式上的領(lǐng)導(dǎo)與被領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系，如法國(guó)、德國(guó)的經(jīng)濟(jì)部長(zhǎng)。這種多頭執(zhí)法的現(xiàn)象存在一定和合理性，但如果分工不合理，配合不好，也會(huì)影響了法制統(tǒng)一和執(zhí)法權(quán)威。但由于各種原因，作為最重要經(jīng)濟(jì)法之一的反壟斷法經(jīng)過多年的研究醞釀卻至今尚未出臺(tái)。這一方面在于我們市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)還處在發(fā)展階段，規(guī)模經(jīng)濟(jì)遠(yuǎn)未形成，真正能夠主導(dǎo) 第 3 頁(yè) 共 19 頁(yè) 市場(chǎng)走向的大企業(yè)還為數(shù)不多，另一方面也有執(zhí)法人員對(duì)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法和相關(guān)的法規(guī)規(guī)章掌握不夠或認(rèn)為其操作性差，調(diào)查取證困難而存在畏難心理的原因，還有地方保護(hù)主義和行業(yè)壟斷勢(shì)力的強(qiáng)大，或借口行業(yè)管理阻撓工商機(jī)關(guān)執(zhí)法的原因。這 第 5 頁(yè) 共 19 頁(yè) 種權(quán)力共享型的合作機(jī)制是指監(jiān)管機(jī)關(guān)與反壟斷機(jī)關(guān)共同執(zhí)行反壟斷法律，這種權(quán)力配置主要適用于電信、電力與銀行領(lǐng)域的企業(yè)合并審查方面。所以， 反壟斷執(zhí)法人員具有高度的法律和經(jīng)濟(jì)方面的專業(yè)性。德國(guó)在具體執(zhí)行職務(wù)時(shí)，聯(lián)邦卡特爾局是獨(dú)立的，不受就經(jīng)濟(jì)部 長(zhǎng)的制約。因?yàn)?固定價(jià)格案件，無論是刑事還是民事的，往往都是直截了當(dāng)?shù)?。政府都?huì)對(duì)一些關(guān)系到國(guó)家經(jīng)濟(jì)利益和競(jìng)爭(zhēng)力的重要企業(yè)特別考慮，但并不能說這樣的兼并行為是不受反壟斷法制約。 2024年 9 月，歐盟委 員會(huì)提出了第 81 條和第 82 條的實(shí)施條例的立法 第 12 頁(yè) 共 19 頁(yè) 建議?！斗床徽?dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第 3 條規(guī)定，縣級(jí)以上人民政府工商行政管理部門對(duì)不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為進(jìn)行監(jiān)督檢 查；法律、行政法規(guī)規(guī)定由其他部門監(jiān)督檢查的，依照其規(guī)定。反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法實(shí)施十多年來，作為主要的執(zhí)法機(jī)關(guān)，各級(jí)工商機(jī)關(guān)克服困難，努力探索，查處了大量的反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)和限制競(jìng)爭(zhēng)案件。首先，法治社會(huì)，法律面前人人平等的前提下，行政機(jī)關(guān)管理經(jīng)濟(jì)社會(huì)事務(wù)的權(quán)力來源于法律，法律地位因特定的行政關(guān)系中的角色不同而權(quán)利義務(wù)不同，也不決定于級(jí)別、職務(wù)、社會(huì)地位的高低等其他因素。但在數(shù)十萬官員中，有識(shí)有志有專業(yè)知識(shí)的官員大有人在，完全可以通過人力資源的調(diào)配、培訓(xùn)、招聘，組成專業(yè)性強(qiáng)的反壟斷執(zhí)法隊(duì)伍。反壟斷法因?yàn)楣苤频氖马?xiàng)不同，也有上述兩種方式，即對(duì)企業(yè)合并的事先審批和對(duì)其他反壟斷行為的處理。 第 19 頁(yè) 共 19 頁(yè) 四、建立以工商行政管理機(jī)關(guān)為主導(dǎo)的行政執(zhí)法 體制的保障措施 （一）法律確立行政執(zhí)法主體以工商行政管理機(jī)關(guān)為主，其他行業(yè)監(jiān)管部門為輔。