【正文】 家得到運(yùn)用和發(fā)展?！　?一)我國證券投資基金業(yè)的現(xiàn)狀以證券投資基金來說，1998年3月，我國的證券投資基金試點(diǎn)工作正式啟動。香港《單位信托及互惠基金守則》要求香港基金做到：如果持有任何一家公司發(fā)行人發(fā)行的證券，則該基金所持有的該證券的價值，不得超過該基金總資產(chǎn)凈值的10％；如果持有任何一家公司發(fā)行的任何類別的證券，則其所持?jǐn)?shù)量不得超過該類別證券數(shù)量的10％；如果持有并非在市場上市或掛牌的證券，則其所持有的該證券的價值，不得超過該基金總資產(chǎn)凈值的15％；所持有的實(shí)物商品及以商品為基礎(chǔ)的投資的總值，均不得超過該基金總資產(chǎn)凈值的20％，等等。外資進(jìn)入將給我國基金業(yè)帶來新的發(fā)展機(jī)遇，同時也帶來挑戰(zhàn)。　　3．關(guān)于公司制基金?；鸸芾砣?、基金托管人因依法解散、被依法撤銷或者被依法宣告破產(chǎn)等原因進(jìn)行終止清算的，基金財(cái)產(chǎn)不屬于其清算財(cái)產(chǎn)。這些規(guī)定可以防止外資涌入我國A股市場，爆炒和拋售A股，從而使國內(nèi)投資者受到巨大損失的情況的發(fā)生。如果不促進(jìn)創(chuàng)業(yè)投資基金的發(fā)展，也就限制了投資基金這種組織形式對我國經(jīng)濟(jì)建設(shè)和高新科技產(chǎn)業(yè)發(fā)展的作用的發(fā)揮。人們時常議論：一個上市公司違法了，應(yīng)當(dāng)給予處罰，但所罰的錢是歸政府的。除上市以外，還可以通過協(xié)議轉(zhuǎn)讓。私募基金卻不一樣，為了取得高回報，有的投資者愿意冒風(fēng)險，這是公募基金所不如的。實(shí)業(yè)投資基金可以充當(dāng)投資者和項(xiàng)目之間的橋梁?！　榱嗽陂_放條件下加強(qiáng)對我國投資者的保護(hù)，證券投資基金法草案中還就外資參股基金管理機(jī)構(gòu)問題作了規(guī)定。”(草案第19條)　　4．規(guī)定“基金管理人職責(zé)終止的，基金托管人應(yīng)當(dāng)聘請會計(jì)師事務(wù)所對基金資產(chǎn)進(jìn)行審計(jì)，并將審計(jì)結(jié)果報國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)備案。第二種意見認(rèn)為：基金管理人是受托人，基金托管人是基金管理人的代理人。隨著改革開放和國家經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，人們生活水平逐年提高，廣大人民群眾積蓄逐年增多，期望進(jìn)行投資，實(shí)現(xiàn)保值增值。這種投資有利于抑制投機(jī)和倡導(dǎo)科學(xué)的投資理念，有利于證券市場規(guī)范化和健康發(fā)展?！顿Y本投資公司法》對基金管理機(jī)構(gòu)的資格、基金投資組合、發(fā)行規(guī)模和稅收等方面作了規(guī)定和限制。1929年以前，美國政府對投資基金業(yè)基本未實(shí)施監(jiān)管，經(jīng)濟(jì)危機(jī)的出現(xiàn)使美國股市暴跌，同時也使許多基金管理機(jī)構(gòu)破產(chǎn)倒閉。America)。投資者購買了基金份額，便成為基金份額持有人。有關(guān)實(shí)業(yè)投資基金的法律制定，目前仍處于研究階段。目前，國內(nèi)對于公司制基金的認(rèn)識，還不盡一致，主要在于公司制基金和公司法的關(guān)系問題。如證券投資基金，它一般要同時買十種以上、甚至幾十種不同的股票，假設(shè)其中一半虧了，而另外的一半則賺到了錢，這樣一平均下來，總體上不會有大的輸嬴。而從長期來看，投資基金有總的平衡問題?！　∮邢藓匣镏苹鹨罁?jù)合伙協(xié)議設(shè)立，相關(guān)當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系由合伙協(xié)議確定?！　?．根據(jù)募集方式的不同，投資基金可以分為公募基金和私募基金。他們的義務(wù)主要是在申購基金份額時足額支付認(rèn)購款項(xiàng)；同時享有以下權(quán)利：一是贖回或者轉(zhuǎn)讓持有的基金份額；二是分享基金收益；三是向基金管理機(jī)構(gòu)查詢有關(guān)資料，如公開說明書、財(cái)務(wù)報告等信息資料；四是通過基金份額持有人大會參與一些涉及切身利益的重大問題的決策，并行使表決權(quán)。在隨后的幾十年里，投資基金成為美國發(fā)展最迅速的一種投資工具。為此，美國政府為保護(hù)投資者的利益，加強(qiáng)了對金融市場的監(jiān)督管理，并制定了一系列法律、法規(guī)，1933年頒布了《證券法》，1934年頒布了《證券交易法》?！　∪?、我國證券投資基金業(yè)現(xiàn)狀及其立法　　目前我國的投資基金業(yè)處于起步階段，而且限于證券投資基金。　　我國的證券投資基金采取組合投資方式。但目前投資渠道少，制定基金法，規(guī)范基金運(yùn)作，提高基金收益，嚴(yán)格保護(hù)投資者利益，可以為投資者提供更多可供選擇的投資工具。第三種意見認(rèn)為：應(yīng)當(dāng)在基金管理人和基金托管人之外單設(shè)受托人，同時受托人和基金托管人可為同一人，等等?！?草案第27條)　　5．規(guī)定“基金資產(chǎn)不得用于證券承銷，不得向他人貸款或者提供擔(dān)保，不得從事承擔(dān)無限責(zé)任的投資，以及不得從事法律、行政法規(guī)以及基金合同禁止從事的其他事項(xiàng)?！　∪胧篮?，我國允許外資參股基金管理機(jī)構(gòu)。投資基金不僅具有籌資功能，它的優(yōu)勢更在于能夠通過基金的投資機(jī)制尋求最佳的投資對象。因此，私募基金從事創(chuàng)業(yè)投資，可以使創(chuàng)業(yè)投資業(yè)發(fā)展得更快。協(xié)議轉(zhuǎn)讓可以個別進(jìn)行，即由實(shí)業(yè)投資基金的管理人(非上市公司的參股者)同其他公司協(xié)商，按一定的價格轉(zhuǎn)讓其所持有的股份，也可以通過高新技術(shù)交易會，讓眾多的賣方和買方有機(jī)會相互了解，雙向選擇進(jìn)行實(shí)業(yè)投資的股權(quán)轉(zhuǎn)讓。這是立法中必須注意的問題。以創(chuàng)業(yè)投資為例，國際上從事創(chuàng)業(yè)投資的風(fēng)險系數(shù)很大，一般而言，這種投資的成功率約在3％左右，而由創(chuàng)業(yè)投資基金操作的投資的成功率可以達(dá)到40％，也就是說，由專業(yè)人士操作的風(fēng)險投資能將投資成功率由通常的3％左右提高10余倍甚至更多。根據(jù)證券法第138條第2款“客戶開立賬戶，必須持有證明中國公民身份或者中國法人資格的合法證件”，中國證監(jiān)會發(fā)布的《外資參股證券公司設(shè)立規(guī)則》第5條有關(guān)外資參股的證券公司可以從事股票和債券的承銷，不能從事A股自營的規(guī)定，草案第21條規(guī)定：“基金管理機(jī)構(gòu)及其所設(shè)立的基金從事證券投資活動必須符合證券法及有關(guān)法律規(guī)定”；第108條規(guī)定：“外資參股基金管理機(jī)構(gòu)、基金托管機(jī)構(gòu)及其在境內(nèi)從事的基金活動，必須符合本法與證券法的有關(guān)規(guī)定”?！?草案第70條)　　7．規(guī)定“基金資產(chǎn)獨(dú)立于基金管理人、基金托管人的自有財(cái)產(chǎn)，不得歸入基金管理人、基金托管人的自有財(cái)產(chǎn)。”(草案第4條第2款)其理由：一是考慮在符合國際通行做法的基礎(chǔ)上切合國情，盡量減少法律重新定位給基金運(yùn)作帶來負(fù)面影響；二是考慮和信托法、合同法等法律之間的協(xié)調(diào)與銜接，避免相互之間的矛盾和沖突；三是在現(xiàn)行信托制基金的運(yùn)作中，基金管理人與基金托管人分別獨(dú)立承擔(dān)相應(yīng)職責(zé)，即基金管理人依法承擔(dān)管理基金財(cái)產(chǎn)、基金托管人依法承擔(dān)保管基金財(cái)產(chǎn)并監(jiān)督基金管理人的投資運(yùn)作等；四是避免基金管理人、