【正文】 規(guī)定等。公司在簽訂、履行合同的過程中，除關(guān)注合同的商業(yè)價(jià)值外，也應(yīng)對(duì)合同固有的法律風(fēng)險(xiǎn)及可能轉(zhuǎn)化為法律風(fēng)險(xiǎn)的商業(yè) 風(fēng)險(xiǎn)予以高度重視。在企業(yè)投資決策中，管理者通常偏重于從財(cái)務(wù)分析角度考察項(xiàng)目的盈利能 力，而有關(guān)法律風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估和管理往往被忽視。 (2)遭受侵權(quán)風(fēng)險(xiǎn) 公司可能遭受的侵權(quán)損害范圍非常廣泛，從侵權(quán)后果劃分包括財(cái)產(chǎn) (含資金、實(shí)物、權(quán)益等 )損失及名譽(yù)損失，從侵權(quán)主體劃分包括公司內(nèi)部人侵權(quán)及外部人侵權(quán)。 履行行政管理職 能的機(jī)構(gòu)包括但不限于工商行政管理局、環(huán)保局、質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局、安全生產(chǎn)監(jiān)督管理局、國土局及公安局等多個(gè)行政職能部門。 《安道永華公司法務(wù)綜合支持服務(wù)業(yè)務(wù)規(guī)范》有效執(zhí)行完全可以保障公司法務(wù)綜合支持服務(wù)目的的實(shí)現(xiàn)。 制度管理服務(wù) 安道永華將根據(jù)貴公司的需要和具體情況，為貴公司提供包括但不限于以下的關(guān)于公司制度制定及執(zhí)行方面的服務(wù)： (1)公司內(nèi)部治理機(jī)制 安道永華將根據(jù)貴公司的需要和具體情況，結(jié)合上市公司監(jiān)管要求，協(xié)助公司完善內(nèi)部治理 (包括但不限于董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、經(jīng)理層會(huì)議召開、決定等事宜 )及信息披露制度。 (4)風(fēng)險(xiǎn)提示 在貴公司涉及的相關(guān)事項(xiàng)不適合出具法律意見書或僅需對(duì)某種法律風(fēng)險(xiǎn)作出特別提示的情況下，安道永華將出具《法律風(fēng)險(xiǎn)提示》。在對(duì)貴公司提供公司法務(wù)綜合支持服務(wù)的過程中，安道永華將在合作方案的基礎(chǔ)上，根據(jù)對(duì)貴公司具體情況及法律服務(wù)需求的深入了解和把握，不斷調(diào)整公 司法務(wù)綜合支持服務(wù)的具體實(shí)施方案。企業(yè)集團(tuán)具有多單位、多法人、多層次、多聯(lián)系紐帶、多樣化經(jīng)營等特性。 (1)侵權(quán)風(fēng)險(xiǎn) 由于公司主體侵犯他人民事權(quán)益的情況與普通 的個(gè)人民事侵權(quán)行為相比具有較多的特殊性，在此只提及兩種特有的侵權(quán)責(zé)任形態(tài)。在仲裁或訴訟中，公司可能承受敗訴等不利后果。 (3)行政處罰風(fēng)險(xiǎn) 當(dāng)公司行為違反勞動(dòng)法律規(guī)定時(shí)，依有關(guān)法律規(guī)定，不但可能向勞動(dòng)者 (員工 )個(gè)人承擔(dān)經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償、賠償責(zé)任，還可能受到勞動(dòng)行政管理機(jī)關(guān)的行政處罰。 (1)重要管理制度缺失 公司管理制度體系的構(gòu)建是管理行為的開端和基礎(chǔ)。公司對(duì)標(biāo)準(zhǔn)合同體系的建立和完善應(yīng)予以高度重視。 起草合同的內(nèi)容必須保證合同條款，尤其是主要條款的完備；合同條款和文字應(yīng)當(dāng)協(xié)調(diào)統(tǒng)一，做到合同及條款的解釋唯一，不會(huì)產(chǎn)生歧義。從效率角度考慮，公司一般會(huì)將格式合同進(jìn)行印制，以備公司的重復(fù)使用。 完全可以這樣認(rèn)為，公司法律風(fēng)險(xiǎn)管理制度“兩張皮”現(xiàn)象是中國航油事件的重要原因 ,也是其他類似法律風(fēng)險(xiǎn)產(chǎn)生的重要原因。 法律服務(wù)計(jì)劃書 服務(wù)方案 20 此外，為了保證公司法律風(fēng)險(xiǎn)管理制度的有效執(zhí)行，公司不僅應(yīng)當(dāng)擁有統(tǒng)一的公司 法律風(fēng)險(xiǎn)管理制度，確定公司法律風(fēng)險(xiǎn)管理的基本原則、方式和程序，同時(shí)，公司內(nèi)部各職能部門也應(yīng)當(dāng)建立具體的操作細(xì)則或?qū)嵤┺k法。 (一 )公司法律風(fēng)險(xiǎn)管理制度的建立 公司法律風(fēng)險(xiǎn)管理制度是公司進(jìn)行法律風(fēng)險(xiǎn)管理的依據(jù)，也是公司法律風(fēng)險(xiǎn)管理水平的衡量標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)公司法律風(fēng)險(xiǎn)管理體系的構(gòu)建具有無可替代的作用。 外部實(shí)現(xiàn)模式的控制要點(diǎn) 公司法律風(fēng)險(xiǎn)管理的外部實(shí)現(xiàn)模式的有效性取決于提供服務(wù)的律師事務(wù)所的實(shí)力和律師的專業(yè)水準(zhǔn)，以及他們與公司的合作深度和契合度。從另一 角度考量，公司內(nèi)部實(shí)現(xiàn)模式易受公司意志或機(jī)制的制約或支配，獨(dú)立的專業(yè)性倍受考驗(yàn)，風(fēng)險(xiǎn)管理的目標(biāo)實(shí)現(xiàn)程度有限；再則，法律事務(wù)的復(fù)雜化，專業(yè)化分工的精細(xì)化，對(duì)公司法務(wù)人員的專業(yè)水準(zhǔn)和專業(yè)精神都產(chǎn)生了很大的挑戰(zhàn)，公司法務(wù)人員未必能夠適任風(fēng)險(xiǎn)管理的重任。同時(shí)，一般在這類公司內(nèi)部會(huì)設(shè)立法務(wù)部門具體處理公司的法律事務(wù)。面對(duì)上述商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)，就如同自然人面對(duì)疾病一樣，公司必須不斷提升自身的“免疫力”，盡量延續(xù)公司的生命周期。 房地產(chǎn)業(yè)抵御法律風(fēng)險(xiǎn)的能力顯著提高 。過高的負(fù)債率造成了房地產(chǎn)行業(yè)對(duì)金融業(yè)的極度依賴性。 從法律角度觀察房地產(chǎn)行 業(yè)的發(fā)展趨勢(shì) 基于房地產(chǎn)行業(yè)的前述特點(diǎn)，特別是在國際金融危機(jī)的大背景下，各界站在法律服務(wù)計(jì)劃書 服務(wù)方案 6 不同角度對(duì)房地產(chǎn)行業(yè)的發(fā)展趨勢(shì)進(jìn)行了多種預(yù)測(cè)，總的觀點(diǎn)是：房地產(chǎn)業(yè)雖然進(jìn)入了調(diào)整期，并且由于恰逢金融危機(jī)，其調(diào)整的深度和周期存在著更多的不確定性，但由于其作為我國經(jīng)濟(jì)的支柱產(chǎn)業(yè)，在拉動(dòng)內(nèi)需、解決就業(yè)、保持經(jīng)濟(jì)穩(wěn)定方面具有其他行業(yè)無法替代的作用，將會(huì)進(jìn)一步受到政府的重視和政策指導(dǎo)，未來的前景是仍然是樂觀的。 法律服務(wù)計(jì)劃書 聲明與承諾 3 2 聲明與承諾 安道永華將以行業(yè)公認(rèn)的業(yè)務(wù)標(biāo)準(zhǔn)、道德規(guī)范和勤勉盡責(zé)的專業(yè)精神，以安道永華的專業(yè)律師團(tuán)為 貴公司 提供 高水準(zhǔn) 的法律服務(wù)。 順祝 商祺 廣東安道永華律師事務(wù)所 二〇〇九年五月十一日 法律服務(wù)計(jì)劃書 定 義 2 1 定義 除本法律服務(wù)計(jì)劃書中另有規(guī)定或說明外，下列 用 語具有如下所指的含義： “ 公司 ” 系指接受或擬接受廣東安道永華律師事務(wù)所公司法務(wù)綜合支持服務(wù)的國內(nèi)外公司、企業(yè)及其他商業(yè)運(yùn)營機(jī)構(gòu)。從法律角度考量，房地產(chǎn)業(yè)的上述特點(diǎn)最終均會(huì)以高度危法律服務(wù)計(jì)劃書 服務(wù)方案 5 險(xiǎn)性的形式體現(xiàn)，具體表現(xiàn)為： 籌集資金的 商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)和法律 風(fēng)險(xiǎn) ；市場(chǎng) 競(jìng)爭(zhēng)的 商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)和法律 風(fēng)險(xiǎn) ；開發(fā)、銷售過程中的商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)和法律風(fēng)險(xiǎn)； 受 形勢(shì) 和政策影響的 商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)和法律 風(fēng)險(xiǎn)。房地產(chǎn)企業(yè)的做大和做強(qiáng)必然通過一系列的并購和重組實(shí)現(xiàn)，這就要求房地產(chǎn)企業(yè)具有較強(qiáng)的并購重組能力和技巧。房地產(chǎn)行業(yè)、房地產(chǎn)企業(yè)必須在法律框架下進(jìn)行規(guī)范化發(fā)展。為此，自然人在科學(xué)技術(shù)不斷發(fā)展和進(jìn)步的前提下，通過各種主動(dòng)或被動(dòng)的科學(xué)方式進(jìn)行鍛煉或防御，不斷提高人體自身的“免疫力”，確實(shí)實(shí)現(xiàn)了健康狀況的普遍提升，并大大延長了生命周期。 總法律顧問制。 此外，我國正在一些金融機(jī)構(gòu)和大型公司 進(jìn)行公司律師制度的試點(diǎn)。 外部實(shí)現(xiàn)模式的主要特點(diǎn) 公司法律風(fēng)險(xiǎn)管理外部實(shí)現(xiàn)模式的主要特點(diǎn)是非常明顯的。作為國內(nèi)公司，應(yīng)當(dāng)根據(jù)公司的類型、市場(chǎng)地位。 公司法律風(fēng)險(xiǎn)管理制度的制定者不僅要熟悉公司的治理結(jié)構(gòu)、職能分工、管理流程，還要熟悉公司的商業(yè)運(yùn)作、交易習(xí)慣和控制要點(diǎn)，更要具有實(shí)體法及程序法領(lǐng)域的豐富知識(shí)。假設(shè)一家公司意圖通過上游持股的方式間接控制建設(shè)運(yùn)營大型基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目的項(xiàng)目公司，則必須對(duì)項(xiàng)目公司及其股東進(jìn)行盡職調(diào)查，同時(shí)需要分析相關(guān)行業(yè)投資、建設(shè)的規(guī)定，了解股權(quán)轉(zhuǎn)讓或間接控制模式可能存在的法律風(fēng)險(xiǎn)。格式合同通常是由公司根據(jù)市場(chǎng)環(huán)境、行業(yè)狀況、產(chǎn)品特點(diǎn)及公法律服務(wù)計(jì)劃書 服務(wù)方案 23 司自 身的具體情況，總結(jié)以往經(jīng)驗(yàn)和教訓(xùn)，參考行業(yè)主管部門、行業(yè)協(xié)會(huì)、有關(guān)專家或?qū)I(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)推薦的示范文本，由律師事務(wù)所和律師會(huì)同公司內(nèi)部業(yè)務(wù)部門、法務(wù)部門對(duì)可能集中發(fā)生的合同情形預(yù)先研究擬定的合同。談判要點(diǎn)往往是公司在商業(yè)活動(dòng)中處于劣勢(shì)地位時(shí)使用。 公司應(yīng)當(dāng)不斷加強(qiáng)預(yù)制合同及談判要點(diǎn)的制定，豐富標(biāo)準(zhǔn)合同體系的內(nèi)容，并充分發(fā)揮預(yù)制合同及談判要點(diǎn)的作用，使標(biāo)準(zhǔn)合同體系名符其實(shí)。 公司內(nèi)部管理法律風(fēng)險(xiǎn) 法律服務(wù)計(jì)劃書 服務(wù)方案 29 公司內(nèi)部管理是公司維持日常經(jīng)營、運(yùn)作的根本，其內(nèi)容可能涵蓋或涉及生產(chǎn)管理、采購管理、質(zhì)量管理、倉儲(chǔ)管理、財(cái)務(wù)管理、經(jīng)營管理、企業(yè)咨詢、信息管理、工程與項(xiàng)目管 理、人事行政管理等諸多方面。此類成本一定程度上可以通過勞動(dòng)合同及勞動(dòng)管理制度加以規(guī)避或控制。 (3)合同糾紛法律風(fēng)險(xiǎn) 合同糾紛是各種潛在合同法律風(fēng)險(xiǎn)的最終呈現(xiàn)方式，相關(guān)爭(zhēng)議可能涉及合同內(nèi)容及履行的一切方面。公司投資行為如超出自身能力范圍，將嚴(yán)重影響公司的資本能力和運(yùn)營水平，給公司造成巨大的債務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。由于知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)利客體的虛擬性及復(fù)雜性，知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)行為較之普通民事侵權(quán)更為隱蔽，且權(quán)利救濟(jì)往往要經(jīng)過更為繁復(fù)、漫長的行政或司法程序。 法律服務(wù)計(jì)劃書 服務(wù)方案 37 法律服務(wù)初步方案 安道 永華根據(jù)貴公司的法律服務(wù)需求及業(yè)務(wù)特點(diǎn)，結(jié)合自身在為眾多大型民營企業(yè)集團(tuán)客戶提供公司法務(wù)綜合支持服務(wù)過程中積累的豐富經(jīng)驗(yàn)，遵循安道永華的內(nèi)部業(yè)務(wù)操作規(guī)范，擬定貴公司法務(wù)綜合支持服務(wù)的合作方案。其中包括口頭解答方式，如電話 咨詢、現(xiàn)場(chǎng)咨詢等；也包括書面方式，如就一般問題以電子郵件、傳真等形式進(jìn)行解答，就重要法律問題出具《法律意見書》、《法律咨詢意見書》等。 (4)公司人事管理機(jī)制 安道永華將根據(jù)貴公司的需要和具體的人事管理體制，協(xié)助公司完善合法合規(guī)的勞動(dòng)人事管理制度，建立完善的績(jī)效考核 及競(jìng)爭(zhēng)制度，并解決相關(guān)制度執(zhí)行法律服務(wù)計(jì)劃書 服務(wù)方案 41 過程中可能出現(xiàn)的問題，防范有關(guān)勞動(dòng)人事方面的糾紛。 法律服務(wù)計(jì)劃書 服務(wù)方案 38 保密性原則 安道永華將在與貴公司簽訂《公司法務(wù)綜合支持服務(wù)合同》的同時(shí)，與公司簽訂保密協(xié)議。公司任何有意或無意違反行政法規(guī)的行為，將可能面對(duì)行政機(jī)關(guān)依據(jù)不同情節(jié)而做出的不同的行政處罰。此外，受到知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律調(diào)整和保護(hù)的權(quán)利類型同物權(quán)一樣須由法律規(guī)定，而不能由當(dāng)事人自由創(chuàng)設(shè)；不止于此，基于權(quán)利客體的虛擬性，每一種權(quán)利的具體內(nèi)容、保護(hù)范圍、保護(hù)方式等也須由法律單獨(dú)規(guī)定；某些重要的知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)利類型，如專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)等，并非當(dāng)事人依自主行為所能取得，而需由特定國家機(jī)關(guān)通過法律規(guī)定 的程序進(jìn)行審查、核準(zhǔn)、登記、公示方可完成權(quán)利的獲得、許可、轉(zhuǎn)讓。當(dāng)投資行為違反有關(guān)法律及政策規(guī)定時(shí)，可能導(dǎo)致的不利法律后果包括投資行為及相關(guān)合同無效、承擔(dān)因投資行為引起的債務(wù)、遭受行政處罰等。 合同效力瑕疵是合同訂立階段需要注意規(guī)避的另一項(xiàng)重要風(fēng)險(xiǎn)。實(shí)踐中管理制度執(zhí)行不力導(dǎo)致的公司法律風(fēng)險(xiǎn)表現(xiàn)形式非常 多樣，幾乎可能涵蓋所有的風(fēng)險(xiǎn)類型，例如：公司印章管理不嚴(yán)帶來的債務(wù)風(fēng)險(xiǎn)，公司合同管理不當(dāng)造成的違約風(fēng)險(xiǎn)，公司員工執(zhí)行職務(wù)中違規(guī)操作損害第三人利益的侵權(quán)風(fēng)險(xiǎn)等。 法律服務(wù)計(jì)劃書 服務(wù)方案 27 貴公司 可能面臨法律風(fēng)險(xiǎn)的簡(jiǎn)要分析 根據(jù) 貴公司 領(lǐng)導(dǎo)的介紹， 貴公司 以房地產(chǎn)為主業(yè)，兼顧 物業(yè)管理、餐飲、健身等相關(guān)多元化業(yè)務(wù)。 其一 ， 不斷豐富標(biāo)準(zhǔn)合同體系的內(nèi)容。在合同談判中，公 司與合同相對(duì)人進(jìn)行協(xié)商，但一般相關(guān)的預(yù)制條款也是沒有變更余地的。從目前 的法律環(huán)境來看，公司制定標(biāo)準(zhǔn)合同體系是大勢(shì)所趨，是公司生存和發(fā)展的必然選擇。該公司前總裁陳久霖成為第一個(gè)因觸犯國外法律而被判刑的中國在海外掛牌上市公司的總裁，在新加坡被判四年零三個(gè)月監(jiān)禁，相關(guān)主要責(zé)任人在國內(nèi)也 受到了黨紀(jì)和政紀(jì)處分，該事件最終以中國航油進(jìn)行重組而宣告落幕，但數(shù)億美元的直接損失已經(jīng)無可挽回，其他損失根本無法計(jì)算，是哪些原因造成了今天的局面？這一結(jié)果是偶然的，還是必然的？ 經(jīng)濟(jì)界及輿論多將監(jiān)管缺失作為中國航油巨虧事件的主要原因，雖有道理，但忽略了中國航油公司內(nèi)部風(fēng)險(xiǎn)管理機(jī)制缺失這一重要原因。 法律服務(wù)計(jì)劃書 服務(wù)方案 19 再比如，在工程合同的執(zhí)行過程中，由于施工現(xiàn)場(chǎng)情況較為復(fù)雜，合同約定的工程量 經(jīng)常會(huì)發(fā)生變更，工程量的變更必然會(huì)導(dǎo)致工程價(jià)款的變化，這實(shí)際上不僅涉及到了合同的執(zhí)行問題，更涉及到了合同的變更問題，當(dāng)然應(yīng)當(dāng)納入法律風(fēng)險(xiǎn)管理的范疇。 交叉實(shí)現(xiàn)模式的主要特點(diǎn) 公司法律風(fēng)險(xiǎn)管理的交叉實(shí)現(xiàn)模式可以形成一種內(nèi)外互為補(bǔ)充的風(fēng)險(xiǎn)管理機(jī)制，綜合了公司法律風(fēng)險(xiǎn)管理內(nèi)部實(shí)現(xiàn)模式和外部實(shí)現(xiàn)模式的優(yōu)勢(shì)，并避免了二者的不足，很多公司將其視為最理想化的公司法律風(fēng)險(xiǎn)管理模式。選擇這一風(fēng)險(xiǎn)管理形式的公司通常是具有相當(dāng)規(guī)模，法律事務(wù)相對(duì)較為繁雜，且法律風(fēng)險(xiǎn)管理難度較大的公司。公司規(guī)模較大，法律事務(wù)較多的公 司多設(shè)有專門的法務(wù)部門，負(fù)責(zé)公司的法律風(fēng)險(xiǎn)管理并具體負(fù)責(zé)公司的法律事務(wù)。需要強(qiáng)調(diào)的是，公司必須在國家宏觀經(jīng)濟(jì)控制，行業(yè)監(jiān) 督與管理下，根據(jù)公司自身特點(diǎn)和發(fā)展階段，嚴(yán)格在法律框架下，從戰(zhàn)略發(fā)展的角度對(duì)公司法律風(fēng)險(xiǎn)管理進(jìn)行規(guī)劃和實(shí)踐，這是公司必須持之以恒的一項(xiàng)長期而艱巨的工作?，F(xiàn)簡(jiǎn)要闡述如下： 公司是商業(yè)活動(dòng)中最為重要的商事主體。通過引進(jìn)信用公司、基金、投行、房地產(chǎn)經(jīng)營公司等戰(zhàn)略合作伙伴，提升房地產(chǎn)項(xiàng)目的開發(fā)能力和管理能力。 近年來，一線房地產(chǎn)企業(yè)之間的合作溝通日趨加強(qiáng)，一線房地產(chǎn)企業(yè)之間也出現(xiàn) 了各種形式的項(xiàng)目合作。安道永華保留在法律服務(wù)過程中根據(jù)貴公司 的實(shí)際情況進(jìn)一步調(diào)整和完善法 律服務(wù)計(jì)劃書的權(quán)利。 廣州 天譽(yù) 法律服務(wù)計(jì)劃書 廣東安道永華律師事務(wù)所 法律服務(wù)計(jì)劃書 目 錄 I 目 錄 致廣州市天譽(yù)房地產(chǎn)開發(fā)有限公司 ....................................................................................... 1 1定義 .................................................................................................................................. 2 2聲明與承諾 ....................................................................................................................... 3 3法律服務(wù)方案 ........