新老法律現(xiàn)實(shí)主義——今非昔比二(專(zhuān)業(yè)版)
【正文】 人對(duì)隱私和私人寄予了不少望。在第一套刑法系統(tǒng)中刑罰施行的可能獲得一定程度的回饋。然而無(wú)如何Nelkin的觀點(diǎn)是重要的。除了提醒商業(yè)生活的迫切需求如何影響了合同法在研究中假如使用埃利希的理念將會(huì)探尋特定商業(yè)生活標(biāo)準(zhǔn)的起源、延續(xù)包括埃利希所指出的被人們所無(wú)視的因素如聲譽(yù)和企業(yè)自律與商業(yè)(行業(yè))組織等。[97]對(duì)于龐德而言“行動(dòng)中的法〞著眼于書(shū)本上的法與法律機(jī)構(gòu)及公眾在糾紛案件處理中理之間的差距。 盡法律在社會(huì)中的作用至關(guān)重要但其影響往往是間接的、微妙和模棱兩可的。在出第一版時(shí)為了找到好的文和著作的有關(guān)章節(jié)我們感到壓力很大最后將問(wèn)題集中在：法的產(chǎn)生有效法律行為(legal action)的限度以及法律體系中行為主體的作用等方面。[74] 毫無(wú)疑問(wèn)威斯康星大學(xué)法學(xué)院的這種努力是將法視為一種與社會(huì)相關(guān)的因變量(dependent variable)(依社會(huì)條件而變化的因素)。然而這里的大多數(shù)研究者都并不限于將此作為研究目的很多人開(kāi)場(chǎng)考察類(lèi)似埃利希的“活法〞從而開(kāi)場(chǎng)遠(yuǎn)離法官、警察、行政和立法者等類(lèi)的人注意的那些(標(biāo)準(zhǔn))。在一定程度上這仍然是一個(gè)法律中心的工程但是在其問(wèn)世過(guò)程中Friedman教授和我也討了諸如鼓勵(lì)與競(jìng)爭(zhēng)機(jī)制和廣義的法律文化。[] 我邀請(qǐng)你修正、改良和補(bǔ)充從我在Mihell演講以后20年間法與社會(huì)研究的發(fā)現(xiàn)(成果)。[98]而“活法〞那么主要是關(guān)注“被作為社會(huì)組織成員的公民成認(rèn)為義務(wù)的標(biāo)準(zhǔn)〞。[103] Nelkin認(rèn)為法律多元和“準(zhǔn)自治社會(huì)領(lǐng)域〞的研究正是將埃利希的理念作為根本性的出發(fā)點(diǎn)。新法律現(xiàn)實(shí)必須超越僅對(duì)法與社會(huì)的差距進(jìn)展研究。在第二系統(tǒng)中由于沒(méi)有根本權(quán)利的負(fù)擔(dān)所以在很大程度上受大企業(yè)左右而不是受地方或的警察所控制。完全的執(zhí)行將會(huì)要求我們至少在某些程度上放棄這些人的價(jià)值。另一方面不折不扣的執(zhí)行需要很高的費(fèi)用(本錢(qián))。也就是說(shuō)一個(gè)盜竊其雇主的犯罪嫌疑人可能只是被辭退或者只是調(diào)開(kāi)工作并失去晉升時(shí)機(jī)。術(shù)語(yǔ)可能超越它們最初的含義?！ 】蔂?zhēng)之處是麥考利教授的調(diào)研假如不是從“書(shū)本上的〞合同法在理中是如何被改變開(kāi)場(chǎng)而是著力于解釋實(shí)際支配企業(yè)生活的這類(lèi)標(biāo)準(zhǔn)的作用或許會(huì)獲得更大的成就。David Nelkin教授嘗試?yán)迩辶她嫷?Roscoe Pound)教授的“行動(dòng)中的法〞和埃利希的“活法〞二者之間存在的某些混淆?！ ∥覀兊纳鐣?huì)以多種方式處理糾紛而放棄(忍讓)和回避也是其中重要的方式。[83] 我和Lawrence Friedman教授在1969[84]和1977[85]年出版了法與行為科學(xué)的教學(xué)資料。它也必要地限制了這種轉(zhuǎn)型的程度這種限制同樣成為法與社會(huì)運(yùn)動(dòng)成功的條件。Marc Galanter教授一直在關(guān)注正式法律制度以外的糾紛解決過(guò)程。然而從第一版到第二版其間這一研究的領(lǐng)域已有
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