【正文】 主辦券商內核機構召開內核會議，對備案文件進行審核并形成內核意見，主辦券商根據(jù)內核意見決定是否向證券業(yè)協(xié)會推薦公司掛牌，決定推薦的，出具推薦報告，并向證券業(yè)協(xié)會報送備案文件。掛牌公司出現(xiàn)以下情形之一的，應自事實發(fā)生之日起兩個報價日內向推薦主辦券商報告并披露：經(jīng)營方針和經(jīng)營范圍的重大變化；發(fā)生或預計發(fā)生重大虧損、重大損失；合并、分立、解散及破產(chǎn)；控股股東或實際控制人發(fā)生變更；重大資產(chǎn)重組；重大關聯(lián)交易；重大或有事項，包括但不限于重大訴訟、重大仲裁、重大擔保；法院裁定禁止有控制權的大股東轉讓其所持公司股份；董事長或總經(jīng)理發(fā)生變動；變更會計師事務所；主要銀行賬號被凍結，正常經(jīng)營活動受影響；因涉嫌違反法律、法規(guī)被有關部門調查或受到行政處罰；涉及公司增資擴股和公開發(fā)行股票的有關事項；推薦主辦券商認為需要披露的其他事項。不要求披露的文件主要分為兩類，一類是股份報價轉讓的申請文件，具體包括：公司及其股東對北京市人民政府的承諾書、公司向主辦券商申請股份報價轉讓的文件、公司董事會、股東大會有關股份報價轉讓的決議及股東大會授權董事會處理有關事宜的決議、公司企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照、公司股東名冊及股東身份證明文件、公司董事、監(jiān)事、高級管理人員名單及其持股情況、主辦券商和公司簽訂的推薦掛牌協(xié)議。通常情況下，公司的主營業(yè)務收入應當占到總收入的70%以上，主營業(yè)務利潤應當占到利潤總額的70%以上，方能被認定為主營業(yè)務突出。據(jù)統(tǒng)計，截至2015年5月31日，協(xié)議方式轉讓的新三板企業(yè)有2079家，做市方式轉讓新三板企業(yè)數(shù)為407家。全國股份轉讓系統(tǒng)公司另有規(guī)定的除外。一般來說，這主要適用于外國投資者投資掛牌的新三板企業(yè)。而已經(jīng)掛牌新三板的企業(yè)，如果進行定向增發(fā)時外國投資者是否也可以參與?實踐中，也存在一些外資PE希望參與對已經(jīng)掛牌新三板的企業(yè)的定向增發(fā)。該發(fā)起人為外國股東時，應提供該外國股東居住所所在地注冊會計師審計的財務報告”。所所在地注冊會計師審計的財務報告。外商投資企業(yè)若為中外合作經(jīng)營企業(yè)，其組織形式包括依法取得中國法人資格的合作企業(yè)和不具有法人資格的合作企業(yè)，若合作企業(yè)依法取得中國法人資格的，為有限責任公司。根據(jù)中國證券監(jiān)督管理委員會〔2013〕49號公告的規(guī)定，境內符合條件的股份公司均可提出股票在全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)掛牌公開轉讓、定向發(fā)行證券的申請。即使在新三板掛牌過程中，全國股轉系統(tǒng)認可其效力，其針對的是共同投資設立中外合資經(jīng)營公司與中外合作經(jīng)營公司，并沒有明確規(guī)定包括外商投資股份有限公司。作者三、外商投資企業(yè)整體變更為外商投資股份有限公司的條件是什么？ 通程《關于設立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定》（下稱《暫行規(guī)定》）對外商投資企業(yè)整體變更為股份有限公司的發(fā)起人、投資產(chǎn)業(yè)、審批權限做出了具體規(guī)定。新三板為創(chuàng)新型、創(chuàng)業(yè)型和科技型企業(yè)發(fā)展服務的定位，契合了外商投資企業(yè)的發(fā)展趨勢。五、外商投資企業(yè)改制為外商投資股份有限公司的，是否要求改制前最近連續(xù)3年的盈利記錄？《商務部辦公廳關于中外合資經(jīng)營等類型企業(yè)轉變?yōu)橥馍掏顿Y股份有限公司有關問題的函》（商辦資函[2014]516號）明確?經(jīng)研究，中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)申請轉變?yōu)橥馍掏顿Y股份有限公司，審批機關可依《公司法》執(zhí)行，無需再要求‘應有最近連續(xù)3年的盈利記錄’。通程《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》第四條規(guī)定?合營企業(yè)的形式為有限責任公司。顯然三年的限制期不利于外資企業(yè)股份的流通。然而，由于《暫行規(guī)定》出臺較早，后續(xù)一些法律法規(guī)已經(jīng)將關于注冊資本、外資股東持股比例及盈利要求的限制性規(guī)定突破。2007年8月23日，上海市外國投資工作委員會（根據(jù)當時國務院規(guī)定，該機構負責審批投資總額在3000萬美元以下的外商投資企業(yè)）下發(fā)《關于同意設立展唐通訊科技（上海）有限公司的批復》（滬外資委協(xié)漕[2007]3792號），批復同意設立展唐通訊科技（上海）有限公司，同意投資者簽署的展唐有限合資合同和章程。但需注意，根據(jù)《關于設立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定》（以下簡稱《暫行規(guī)定》）第一條，?為進一步擴大國際經(jīng)濟技術合作和交流，引進外資，促進社會主義商品經(jīng)濟的發(fā)展，外國的公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟組織或個人（以下簡稱外國股東），按照平等互利的原則，可與中國的公司、企業(yè)或其他經(jīng)濟組織（以下簡稱中國股東）在中國境內，共同舉辦外商投資股份有限公司（以下簡稱公司）?，引入的中國股東必須為公司、企業(yè)或其它經(jīng)濟組織，不得為自然人。2011年10月28日，江蘇省商務廳出具蘇商資[2011]1381號《關于無錫確成硅化學有限公司變更為外商投資股份有限公司的批復》，同意公司變更為外商投資股份有限公司，并更名為：確成硅化學股份有限公司。三、外商投資企業(yè)整體變更為股份有限公司實踐中，外商投資企業(yè)不論其是中外合營、合作企業(yè)，還是外資企業(yè)，一般的組織形式是有限責任公司。實踐中，也存在類似的案例。公司于2013年5月8日獲得上海市商務委員會《市商務委關于同意展唐通訊科技(上海)有限公司改制為外商投資股份有限公司的批復》(編號：滬商外資批[2013]1567號)，同意展唐有限改制為外商投資股份有限公司并更名為“展唐通訊科技(上海)股份有限公司”，隨后展唐通訊科技(上海)股份有限公司成為首家在新三析掛牌的外商投資企業(yè)。一、外商投資企業(yè)掛牌可行性分析實踐中，外商投資企業(yè)一般是依據(jù)前述的法律法規(guī)設立的，因此外商投資企業(yè)不論其是中外合營、合作企業(yè)，還是外資企業(yè)，一般的組織形式是有限責任公司。(9)發(fā)起人的資信證明。該令頒布實施后，外商投資股份有限公司要求注冊資本至少達到人民幣3000萬元，且外國股東持有的股份比例不得低于25%。相關新三板掛牌案例：珍吾堂（833113），財務報表顯示持續(xù)虧損，2014年6月12日有限公司整體變更為股份有限公司經(jīng)過天津市人民政府的批準，取得批準號為商外資津臺港澳僑字[2013]01052號的《中華人民共和國外商投資企業(yè)批準證書》。通程因此，外商投資企業(yè)在滿足證監(jiān)會、全國股份轉讓系統(tǒng)規(guī)定的條件后，可以申請在新三板掛牌。四、外商投資股份有限公司注冊資本是否應達到最低限額人民幣3千萬元，外國股東購買并持有的股份是否應不低于公司注冊資本的25%？《關于修改部分規(guī)章和規(guī)范性文件的決定》（商務部令2015年第2號）第一條規(guī)定?刪去《關于設立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定》（外經(jīng)貿(mào)部令1995年第1號）第七條》?《關于設立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定》（外經(jīng)貿(mào)部令1995年第1號）第七條為?公司的注冊資本應為在登記注冊機關登記注冊的實收股本總額，公司注冊資本的最低限額為人民幣3千萬元。?在上市公司長榮股份中，2004年5月20日，臺灣有恒與境內自然人李莉簽訂股權轉讓協(xié)議，約定自2004年6月1日臺灣有恒將其持有的長榮股份49%無償轉讓予李莉?！蓖ǔ虒嵺`中，外商投資企業(yè)依據(jù)前述法律法規(guī)設立，其組織形式一般為有限責任公司，因此，外商投資企業(yè)申請在新三板掛牌，應先改制成股份有限公司。通程對于第一種情形，《暫行規(guī)定》第一條規(guī)定“外國的公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟組織或個人（以下簡稱外國股東），按照平等互利的原則，可與中國的公司、企業(yè)或其他經(jīng)濟組織（以下簡稱中國股東）在中國境內，共同舉辦外商投資股份有限公司（以下簡稱公司），”因此，境內自然人共同設立外商投資股份有限公司存在制度障礙。第二種，外資自然人投資人或機構投資人，希望參與對于新三板擬掛牌企業(yè)或已掛牌企業(yè)的定向增發(fā)，從而分享新三板掛牌企業(yè)的增值。(五)主辦券商推薦并持續(xù)督導。該發(fā)起人為外國股東時，應提供該外國股東居住所所在地注冊會計師審計的財務報告。各級商務主管部門應在批復中對上述內容予以明確。因此，關于外商投資股份有限公司中外資股東的股票限售期應按照《公司法》、《業(yè)務規(guī)則》的規(guī)定辦理。同時，根據(jù)股轉系統(tǒng)于2014年12月31日修訂的《全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)股票掛牌業(yè)務操作指南(試行)》，除股東存在外資、個人獨資企業(yè)等特殊情形外，其他境內股東均應于申請掛牌公司向股轉系統(tǒng)報送申請掛牌文件前，完成開立證券賬戶的工作。具體條件由全國股份轉讓系統(tǒng)公司另行制定。連續(xù)競價，是指對買賣申報逐筆連續(xù)撮合的競價方式。二、新三板掛牌上市的條件（一）對掛牌公司的要求存續(xù)滿兩年的股份有限公司。主辦券商應設立內核機構，負責備案文件的審核，并對下述事項發(fā)表審核意見：項目小組是否已按照盡職調查工作指引的要求對擬推薦公司進行了盡職調查；該公司擬披露的信息是否符合信息披露規(guī)則的要求；是否同意推薦該公司掛牌。半報告的財務報告可以不經(jīng)審計，但有下列情形之一的，應當經(jīng)會計師事務所審計：擬在下半年進行利潤分配、公積金轉增股本或彌補虧損的；擬在下半年進行定向增資的；中國證券業(yè)協(xié)會認為應當審計的其他情形。折股依據(jù)是“賬面凈資產(chǎn)值”而非經(jīng)評估后的凈資產(chǎn)，而且整體變更時不能增加股本和引入新股東，否則公司存續(xù)期間不能連續(xù)計算。（四）股份掛牌前準備階段公司股份正式掛牌前，應當與證券登記結算機構（中國證券登記結算有限責任公司）簽訂證券登記服務協(xié)議，辦理全部股份的集中登記。主辦券商及律師事務所應當建立盡職調查工作底稿制度，對擬掛牌企業(yè)的財務狀況、持續(xù)經(jīng)營能力、公司治理結構及合法合規(guī)事項進行詳細的盡職調查，并在盡職調查完成后出具盡職調查報告，對下列事項發(fā)表獨立意見：公司控股股東、實際控制人情況及持股數(shù)量；公司的獨立性；公司治理情況；公司規(guī)范經(jīng)營情況；公司的法律風險；公司的財務風險；公司的持續(xù)經(jīng)營能力；公司是否符合掛牌條件。推薦主辦券商負責指導和督促所推薦掛牌公司規(guī)范履行信息披露義務，對其信息披露文件進行形式審查。公司治理結構健全，主要是指擬掛牌公司根據(jù)法律法規(guī)要求，設立股東大會、董事會、監(jiān)事會，建立相關制度及議事規(guī)則，“三會”根據(jù)《公司法》、《公司章程》以及有關議事規(guī)則的規(guī)定有效運行。當然，如果后續(xù)股轉系統(tǒng)進一步完善競價轉讓制度，也可以預期未來通過提高了流動性的競價轉讓完成退出。意向委托是指投資者委托主辦券商按其確定價格和數(shù)量買賣股票的意向指令，意向委托不具有成交功能。同時，根據(jù)其他渠道了解的信息為：如果如果外國投資者在擬新三板掛牌企業(yè)在股轉系統(tǒng)申報材料之后才進入并成為該企業(yè)股東，需要事先取得全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)公司的確認函方可登記開戶。(3)集合信托計劃、證券投資基金、銀行理財產(chǎn)品、證券公司資產(chǎn)管理計劃，以及由金融機構或者相關監(jiān)管部門認可的其他機構管理的金融產(chǎn)品或資產(chǎn)。”即，根據(jù)商辦資函[2014]516號的要求，目前對于三資企業(yè)申請變更為外商投資股份有限公司，可以不具備連續(xù)3年盈利的條件。實際上，由于《暫行規(guī)定》出臺的時間較早，后續(xù)一些法律法規(guī)已經(jīng)將中間的一些限制性規(guī)定突破。因此，在赴新三板掛牌上市前，外商投資企業(yè)一般會先進行股份制改造，將公司整體變更為股份有限公司的組織形式。同時，該指引規(guī)定了，申請掛牌前外商投資企業(yè)的股權轉讓應遵守商務部門的規(guī)定。外商投資股份有限公司向日葵在上市之前向境內自然人定向增發(fā)，使71名境內自然人成為外商投資股份公司的股東，并獲得了商務部辦公廳出具商辦資函，批復：“現(xiàn)行外商投資企業(yè)法律法規(guī)和規(guī)章對已設立的外商投資股份公司向境內自然人定向增發(fā)股份無禁止性規(guī)定?！蓖ǔ虒徟矫?，《商務部關于下放外商投資審批權限有關問題的通知》（商資發(fā)[2010]209號）規(guī)定“《外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄》鼓勵類、允許類總投資3億美元和限制類總投資5000萬美元以下的外商投資企業(yè)的設立及其變更事項，由省商務主管部門及國家級經(jīng)濟技術開發(fā)區(qū)負責審批和管理，其中改制為外商投資股份有限公司的限額按評估后的凈資產(chǎn)值計”。通程《全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)股票掛牌條件適用基本標準指引（試行）》第一條規(guī)定“外商投資企業(yè)須提供商務主管部門出具的設立批復文件”；第四條規(guī)定“申請掛牌前外商投資企業(yè)的股權轉讓應遵守商務部門的規(guī)定”。?如本文第二部分所述，外商投資企業(yè)相關法律規(guī)定的組織形式為有限責任公司，并未規(guī)定外商投資股份公司，更未提及股份有限公司的限售情形。?通程《外資企業(yè)法》第八條規(guī)定?外資企業(yè)符合中國法律關于法人條件的規(guī)定的，依法取得中國法人資格。鑒于新《公司法》對股份公司發(fā)起人股份的限售期已做出了修訂，外商投資股份有限公司發(fā)起人的股份轉讓應適用新《公司法》第142 條的規(guī)定，即‘發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內不得轉讓。2002年12月30日，對外貿(mào)易經(jīng)濟合作部協(xié)同國家稅務總局、國家工商行政管理總局、國家外匯管理局發(fā)布了《關于加強外商投資企業(yè)審批、登記、外匯及稅收管理有關問題的通知》，該通知中雖未明確規(guī)定外商投資股份有限公司中外國股東可以持有少于25%的股份，但該通知中的第三條規(guī)定，是允許外國投資者出資比例低于25%的外商投資股份有限公司的存在，只是該公司不享受稅收優(yōu)惠等外商投資企業(yè)待遇。三、外商投資企業(yè)整體變更為股份有限公司的要求1)對發(fā)起人要求以發(fā)起方式設立的公司，除應符合《公司法》規(guī)定的發(fā)起人的條件外，其中至少有一個發(fā)起人應為外國股東。二、外商投資企業(yè)掛牌實務問題1．關于商務主管部門審批的特殊要求根據(jù)《全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)股票掛牌條件適用基本標準指引(試行)》的規(guī)定，外商投資企業(yè)可申請在新三板掛牌，但申請時須提供商務主管部門出具的外商投資企業(yè)設立批復文件。2014年7月25日，中山市外經(jīng)局向公司做出《轉發(fā)的通知》（中外經(jīng)貿(mào)資字[2014]510 號）并向永輝有限轉發(fā)了前述批復。因而，如果外商投資企業(yè)可以符合《業(yè)務規(guī)則》規(guī)定的條件要求，并整體變更為股份有限公司，則可以在新三板掛牌。《全國