【正文】 取消審核者的署名制度，強化責任和激勵。翻譯的主體發(fā)生了變化，群體內(nèi)部的結構就成為一個非常重要的問題。事實上，這是他們的理性選擇。那么，具體來講，主編應該怎樣選擇著作呢？這不光是主編個人的眼光問題，還需要借助市場給予的信息。這種理論對于翻譯柏拉圖、亞里士多德等人的經(jīng)典性著作是適宜的，但對于一般法學著作的翻譯不適用。法學此時成為顯學，市場對法學的要求也增多了。概覽：自1978年以來，法學著作的翻譯就成為法學發(fā)展的重要組成部分。第三，對法律規(guī)則的懷疑因素如果一個社會對法條很重視，強調(diào)議會至上，則會傾向于形式主義。而且，現(xiàn)代社會價值多元，社會利益群體多元，不能過分強調(diào)立法機關制定規(guī)則，實際上行政機關、法官也在制定法律。持這種解釋方法的人們認為：個案實用主義可能出錯。如司法獨立、人權等等，使人們信服、接受之，形成統(tǒng)一的觀點。法律解釋往往與法律推理連在一起，我們講法律解釋的時候更多講的是法律推理，即如何把一個法律條文具體適用到一個案件中去。但是，現(xiàn)在是市場經(jīng)濟，人口流動性很大，瘟疫的傳播就會波及面廣一些，正是在這種情況下，人們就開始關心sars的有關情況，知情權的問題就提出來了。法律也保護婦女，但許多保護是從男性的角度。其實，關于人工流產(chǎn)，就體現(xiàn)了兩種女性的關系：傳統(tǒng)女性和職業(yè)女性。這種觀點建立在當時社會的反傳統(tǒng)的思想的基礎上，建立在對科學技術的信仰上。而我們實際生活中的乃是活生生的人。這種多元的法律互相交流、借鑒和發(fā)展，是一種流變關系。在初民社會也有糾紛及其解決機制。殖民者總是宣稱自己代表了先進的社會文明。社會學可以是跨文化的研究，但不必定如此，甚至大部分都不是這樣；而人類學則往往是跨文化的研究，如歐洲人研究非洲部落，漢族研究少數(shù)民族，城市里的人研究農(nóng)村等。社會的文化越發(fā)展，社會分層越多，財富分配越不平等，分工越多，組織機構越多，則法律越多。社會需要犯罪來穩(wěn)定、促進社會發(fā)展。賠償型法律，是恢復事物的原狀，使原來弄亂的社會關系恢復。人們?nèi)狈€性，關系親密，有共同的集體良知代表特定社會的共同觀念、情感。不是我們看到了什么東西，而是我們理解了某些特定的社會關系。迪爾凱姆強調(diào)總體特征，必須把群體特征作為社會科學研究的對象，否則只是看到了表象，而不能看到功能。）只有這樣，現(xiàn)代經(jīng)濟、政治才能大規(guī)模的、理性而有計劃的運作。這對于理解一個法律文化的產(chǎn)生有助。不在法律規(guī)定的范圍內(nèi)。這種理性應該是大家可以理解的、公認的理性。要理性的預算法律的后果?！?19世紀英國的刑罰變革主要內(nèi)容是：法律統(tǒng)一，改革不人道的刑罰，廢除許多死刑。認為監(jiān)獄既然已經(jīng)建立就很難再撤銷。南方的大土地生產(chǎn)方式需要的正是依賴和服從，而不需要自由的工人。）18世紀末，西歐的猶太人享有了許多權利，出現(xiàn)了許多杰出的人物。資本主義原則和資本主義生產(chǎn)方式必然強調(diào)獨立、自由的法律制度。如譜系學，把思想放到社會結構中研究而不認為是前人思想的影響。又如刑法上的犯罪意圖，其實也是通過對犯罪人的行為推測出來的。它往往限于理論，對部門法雖有啟發(fā)性，但對適用法律并無太大影響。其創(chuàng)始人是馬克思、韋伯和迪爾凱姆。二、法律社會學既是一門新的學科，又是一門古老的學科。我們發(fā)現(xiàn)許多復雜的法律制度是配合陌生人社會即現(xiàn)代商業(yè)社會設計的。這是從宏觀的角度研究法律，是法律社會學最主要的研究內(nèi)容之一，也是歐洲法律社會學的主要內(nèi)容。只有把部門法的邊界打破，把學科的邊界打破，問題才能達到很好的認識和解決。近代意義的法社會學的兩大傳統(tǒng)實在19世紀中葉產(chǎn)生的。20世紀60年代以后，美國乃至整個世界上出現(xiàn)了很多的問題，比如女權主義、環(huán)境問題、種族問題等，促進了法律社會學的發(fā)展。任何一個概念都可以變成一個可觀察到的現(xiàn)象。而現(xiàn)代社會為什么強調(diào)罪責自負，也應從這個角度去研究）。資本主義法律塑造出了現(xiàn)代意義上的人（赤裸裸的利益、金錢關系）。（基督徒是不能放貸的。1964年，民權改革。反之則重。這不是偶然的事件。韋伯 上參考文章：蘇力，“市場經(jīng)濟需要什么樣的法律”，《法治及其本土資源》，第74頁。實質(zhì)：具體的，個別的，不系統(tǒng)的。A偷了一架飛機，從一州飛往另一州。行為的意義和理解韋伯強調(diào)意義和理解。所有的官員根據(jù)工作能力決定其位置，其活動根據(jù)組織規(guī)則和國家法律，其權限有法律規(guī)定，并同時負有相應的義務和責任。馬克思的方法是哲學的方法，韋伯強調(diào)的是解釋（個體解釋學的傳統(tǒng)），而迪爾凱姆則注重實證研究和宏觀把握。社會事實。社會整合問題迪爾凱姆認為，傳統(tǒng)社會是一種機械性一體化的社會，而現(xiàn)代社會是一種有機一體化的社會。刑法是典型的壓制型的法律。迪爾凱姆認為，犯罪是一個社會秩序的組成部分，任何社會都需要犯罪?！笆Х秾W派”認為，不僅要打擊犯罪，更要重建社會的一體化，使人們有歸屬感。費孝通先生的《江村經(jīng)濟》研究的就是農(nóng)業(yè)社會，馬林諾斯基在序中就鼓勵他朝著人類學的方向努力。到馬林諾斯基的時候，開始了實地考察。（如證人出庭制度為什么在中國實行的不是很好？在很大程度上與熟人社會有關。就是一個社會中同時有幾種不同文化、傳統(tǒng)的法律。應給予其獨立的法律地位、政治地位。認為女性在生理上就是弱者。）女性的就業(yè)權利卻需要國家進行干預，那么，國家應干預到什么程度呢？（女性權利和對私有產(chǎn)權的激勵）（2）人工流產(chǎn)問題如果承認婦女是獨立的個人，則就應當可以對自己的身體作決策、自主。男性強調(diào)邏輯、分析、思辯、規(guī)則、個人主義、法律規(guī)定；而女性更強調(diào)情感、直覺、整體表達、和諧、集體主義和沖突和解。所以，女權主義法理學的價值可能并不在于發(fā)現(xiàn)了什么女權主義法理學或方法論，而是這些理論在實際生活中產(chǎn)生的后果使我們重新考慮婦女、女性的問題并且可能對法律制度產(chǎn)生影響。哲學上的闡釋學不同與法律解釋，因為后者涉及一個利益的問題。法律解釋不是說服自己，更主要的是說服當事人。（嚴格來講，每個人都是實用主義的，都會關心后果。形式主義不大關心法律的后果，而法官在很多時候不得不關心后果?！鶎嵱弥髁x和形式主義兩種方法的制度環(huán)境和社會環(huán)境。那么這跟法律社會學有什么關系呢？這是一篇法學文章嗎？所謂法學文章，就是用法律的視角解說問題。另外還有一些零散的翻譯。一、翻譯什么著作？（著作的問題）很多人愿意用傳統(tǒng)的信達雅理論來看待著作的翻譯問題。特點：集中主題，學術標準高，出版周期短；由主編負責審校，對翻譯的審核較高，翻譯的術語譯名比較統(tǒng)一。仍然翻譯的，也是沿著自己原來翻譯的進路。而且法治本來就是很有地方特色的，并且保守的，翻譯到那個時候便不太需要了。當然，信任是一方面，但還需要一些利益、責任和激勵機制。（對于翻譯工作無益。）在這種有組織的活動中，需要關注的是什么樣的機制使每個人的學術能力、責任心都能夠充分的調(diào)動起來，防止沖突和搭便車，使大家的水平保持一致等等。終身以翻譯為業(yè)的，不是一個法學家。（當然，這也不是絕對的，也會存在國內(nèi)外的反差。另外我們會發(fā)現(xiàn)，法學著作的翻譯現(xiàn)在很多都是譯叢性質(zhì)的（這與當代中國的大背景有關，前已述及），構成了一個群體，這就需要研究群體的翻譯模式而不可能只關注翻譯的一些個人化的標準。我們回過頭來，也可以發(fā)現(xiàn)這二十多年來翻譯中的問題，一是有一些比較有影響力的著作沒有被翻譯過來，如霍姆斯的《普通法》，富勒的《法律的道德性》等，二是對于英美以外的其他國家的法學著作翻譯不夠。法學著作的翻譯，最早見商務印書館翻譯的一套漢譯名著（其中大部分其實不是法學方面的著作），以及一些作為內(nèi)部資料的翻譯（如沈宗靈翻譯的《通過法律的控制》），還有一些作為教學資料的編譯（如北大的《外國法制史資料選編》？），還有一些法典的翻譯，如法國民法典等。如果強調(diào)專業(yè)化的神秘，創(chuàng)造出專業(yè)化的概念，強調(diào)法律的神圣性，則會傾向于形式主義。形式主義的假定是：文字的意義是精確的，反映了立法者的意志，不會改變，所有人通過一定的訓練都可以一致的理解之。 很多法官都愿意用形式主義的方法?！鶎嵱弥髁x的法律解釋和形式主義的法律解釋法律解釋就包含對大前提的解釋，對小前提的解釋。（所以說法律是實踐理性的學科。法治是現(xiàn)代社會所必須的。女權主義方法論（1）著重研究婦女問題（2）具體問題不是用一個系統(tǒng)的、邏輯的規(guī)則，而是具體問題具體分析，強調(diào)實體正義。（3）色情作品色情作品是否應當保護？會不會有侮辱女性的傾向？會不會有男權宣傳？許多色情作品可能會貶低女性，鼓吹對女性的征服，會造成對所有女性的侮辱。這顯然是分裂主義的思路。如言論自由可能導致淫穢物品的增多，往往帶有對婦女的暴力。第八講 女權主義與法學研究一、女權主義運動與女權主義法學現(xiàn)在出現(xiàn)了許多以問題為導向的法理學。哈特說過，當一個人覺得有義務遵守它的時候，它就是法律。（主要著作：霍貝爾：《原始人的法》，埃利克森。另外，人類學的消費者往往是研究者本文化的人，社會學的研究并不一定如此。解禁妓女，其實是一個男人的視角。是把社會統(tǒng)在一起的需要。在原始社會，壓制型法律是主導，與機械一體化相聯(lián)；在現(xiàn)代社會，賠償型法律是主導，與有機一體化相聯(lián)。由于城市的形成和發(fā)展，人口流動的增加，交通、通訊的發(fā)展等，使得社會分工成為一種必然和必需。社會事實，就是不易改變的、對個人有強制的、對人的行為有社會制約的、凌駕于個人或某個集團之上的一種固定的或不固定的對社會具有制約性的方式。人類學上的結構功能主義也有迪爾凱姆的影響。b． 給予官員執(zhí)行公務的必要權力，并不受追究c． 權力和實行權力的手段要受到限制○每個官員的職責和權威都是等級的構成部分○雇員都不擁有行使職權必要的物質(zhì)，但可使用之個人收入和公務收入是嚴格分開的。這帶有行為主義的意味。分析：有固定的規(guī)則，推理過程也很明確。分析：沒有人知道國王運用的是什么規(guī)則，以及為什么運用之。資產(chǎn)者、經(jīng)濟參與者特別注重對長期利潤的精細的系統(tǒng)的計算，即數(shù)目字的管理。有一位學者指出：其實我們把封建社會理解的太殘酷了。指出：不僅刑罰形式與經(jīng)濟相關，刑罰的嚴厲性與經(jīng)濟也有關。20世紀以后特別是二戰(zhàn)后，許多原因促成了美國的變化。而且猶太人得到解放的是資本主義發(fā)展完善的西歐國家。）但馬克思并沒有停留在這一步（否則只是為資本主義唱贊歌）。（“是我們禁止流浪，但問題是誰流浪”。馬克思是一位非常重要的思想家，對法律與社會的關系提出了非常重要的論述。它又包括兩個傳統(tǒng)：一是以問題的方式出現(xiàn)，圍繞具體的問題展開研究；二是跨學科的法學研究，如法律經(jīng)濟學、社會生物學、法律人類學、哲學特別是分析哲學、統(tǒng)計學等（如心理學對刑事訴訟結構提出了新的挑戰(zhàn)）。糾正了法律職業(yè)化所帶來的對法律自身過多的關注的狀況。亞里士多德對政體的考慮也是關注了與政體相關的國家疆土問題以及中產(chǎn)階級問題等。（“法律必須被信仰”，這句話所描述的狀態(tài)永遠不可能完全達到。當然，大家可以對我的理解進行批評。為什么會這樣？難道是因為法律本身制定的好壞的問題嗎？顯然很難這樣回答。很多問題都可以納入法律社會學的研究領域，如女權主義、同性戀問題，以及在國際交往中出現(xiàn)的不同社會的不同做法如對待安樂死的態(tài)度