【正文】 仲裁裁決或法院判決對(duì)雙方都具有強(qiáng)制約束力。當(dāng)任何一方違背這些法律或法規(guī)時(shí)，或在某一規(guī)定日期之后發(fā)生的法律或法規(guī)變更，均可能引起索賠。 不利的自然條件以及一些人為的障礙導(dǎo)致設(shè)計(jì)變更、工期延長和工程成本大幅度增加時(shí)，即可提起索賠。 違約責(zé)任的免除 建設(shè)工程合同的違約責(zé)任 124 不可抗力是指不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況，就其類型，大致可分為三種： 一是自然事件，例如特大洪水、地震等自然災(zāi)害事件； 二是政府行為，主要是指政府政策和法律法規(guī)的改變； 三是社會(huì)異常事件，例如戰(zhàn)爭、社會(huì)動(dòng)亂等。適用懲罰性違約金需要當(dāng)事人具有過錯(cuò)。 建設(shè)工程合同的變更與終止 110 （ 7）其他情形 這里是指法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定終止的其他情形，為兜底性條款，以便法律就此再作出特別規(guī)定，也有利于當(dāng)事人作出終止合同情形的約定。 ③兩項(xiàng)債務(wù)都已經(jīng)到了履行期。所以，在進(jìn)行建設(shè)工程合同簽訂時(shí)必須對(duì)不可抗力的范圍加以明確。定金合同從實(shí)際交付定金之日起生效。因保管不善致使留置物滅失或者損毀的，留置權(quán)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。 質(zhì)押是一種擔(dān)保方式，根據(jù)被質(zhì)押財(cái)產(chǎn)不同，《 擔(dān)保法 》 將質(zhì)押又區(qū)分為動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押和權(quán)利質(zhì)押。 保證是一種合同關(guān)系，它是由保證人與被擔(dān)保合同的債權(quán)人訂立的。代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。 《 合同法 》 第六十七條規(guī)定： “ 當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。如果執(zhí)行政府定價(jià)或政府指導(dǎo)價(jià)的，在合同約定的交付期限內(nèi)政府價(jià)格調(diào)整時(shí)，按照交付時(shí)的價(jià)格計(jì)價(jià)；逾期提取標(biāo)的物或者逾期付款的，遇價(jià)格上漲時(shí)，按照新價(jià)格執(zhí)行；價(jià)格下降時(shí)，按照原價(jià)格執(zhí)行。 ” 建設(shè)工程合同履行的原則 建設(shè)工程合同的履行 56 （ 2）實(shí)際履行原則 合同的實(shí)際履行，是指當(dāng)事人對(duì)合同只能按照其中規(guī)定的標(biāo)的履行，而不能以支付違約金或者賠償損失的方法來代替這種履行。 建設(shè)工程合同的效力 45 效力待定合同的概念 效力待定合同，是指已經(jīng)成立的合同，因不符合有關(guān)生效要件的規(guī)定，其效力是否發(fā)生尚未確定，而有待于其他行為使之確定的合同。 無效合同可分為全部無效和部分無效，如果合同部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。 承諾人（受要約人）作出承諾后，即受到法律的約束，不得任意變更和解除。 訂立合同一般要經(jīng)過要約與承諾兩個(gè)步驟，由于建設(shè)工程的發(fā)包有招標(biāo)發(fā)包和直接發(fā)包兩種方式，采用招標(biāo)發(fā)包的方式簽訂建設(shè)工程合同有其特殊性，需要經(jīng)過要約邀請(qǐng)、要約和承諾三個(gè)步驟。除此以外，國務(wù)院及住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部（原建設(shè)部）、國家工商行政管理總局也先后頒布相關(guān)行政法規(guī)、部門規(guī)章及規(guī)范性文件，例如 《 建設(shè)工程施工合同管理辦法 》 、 《 建設(shè)工程勘察設(shè)計(jì)合同管理辦法 》 、 《 建筑安裝工程承包合同條例 》 等，它們也是調(diào)整建設(shè)工程合同關(guān)系的法律規(guī)范。 建設(shè)工程合同是承包方與發(fā)包方之間確立的由承包方完成約定的工程項(xiàng)目，發(fā)包方支付價(jià)款與酬金的協(xié)議，它包括工程勘察合同、工程設(shè)計(jì)合同、工程施工合同等。 所以 《 合同法 》 規(guī)定，建設(shè)工程合同必須采用書面形式。 建設(shè)工程合同的簽訂 20 （ 4）誠實(shí)信用原則 《 合同法 》 規(guī)定，當(dāng)事人行使權(quán)利、履行義務(wù)應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則。要約具有法律約束力，要約生效后，要約人不得擅自撤回和更改。 締約過失責(zé)任 建設(shè)工程合同的簽訂 31 承擔(dān)締約過失責(zé)任的情況 根據(jù) 《 合同法 》 第四十二條的規(guī)定，當(dāng)事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給對(duì)方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任： （ 1）假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商； （ 2）故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況； （ 3）有其他違背誠實(shí)信用原則的行為。免責(zé)條款是當(dāng)事人協(xié)商一致的合同組成部分，具有約定性。所以，在被撤銷之前仍是有效合同，是否撤銷完全由當(dāng)事人決定。 建設(shè)工程合同的履行 61 （ 2）規(guī)則補(bǔ)充 規(guī)則補(bǔ)充是指合同條款沒有約定，或者約定不夠明確，且各方當(dāng)事人無法就此缺陷進(jìn)行協(xié)議補(bǔ)充的情況下，根據(jù)平等、自愿、公平、誠信的原則，對(duì)當(dāng)事人欠缺或沒有明確的意思進(jìn)行補(bǔ)充，以使合同能夠順利履行。這里的 “ 同時(shí) ” 是指一定的期限，而不能機(jī)械地理解為某一時(shí)刻。 建設(shè)工程合同的履行 72 在合同履行過程中，為了保護(hù)債權(quán)人的合法權(quán)益，預(yù)防因債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)不當(dāng)減少而危害債權(quán)人的債權(quán)，法律允許債權(quán)人為保全債權(quán)的實(shí)現(xiàn)而采取法律保障措施。該撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使。在這里，債務(wù)人或者第三人為抵押人，債權(quán)人為抵押權(quán)人，提供擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)為抵押物。與動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押轉(zhuǎn)移質(zhì)物占有不同，權(quán)利質(zhì)押通常依權(quán)利證券的交付、質(zhì)權(quán)設(shè)定的登記，或者其他方法發(fā)生占有轉(zhuǎn)移的效力。另外，定金的數(shù)額必須在合同標(biāo)的額的 20%以內(nèi)約定。 例如雙方經(jīng)過協(xié)商，一致同意將工期由 365天縮短為 300天。 建設(shè)工程合同的終止 建設(shè)工程合同的變更與終止 102 （ 2）合同解除 合同的解除，是指合同成立生效后，沒有履行或沒有完全履行前，當(dāng)事人根據(jù)法律規(guī)定或者合同約定的條件和程序，使合同權(quán)利義務(wù)關(guān)系歸于消滅。債的免除屬單方法律行為，只需債權(quán)人的意思表示即可成立，無須征得對(duì)方同意。 承擔(dān)違約責(zé)任的方式 建設(shè)工程合同的違約責(zé)任 115 違約責(zé)任的承擔(dān)方式主要有以下幾種： （ 1）繼續(xù)履行 繼續(xù)履行，是指當(dāng)事人以國家強(qiáng)制力為后盾，請(qǐng)求違約方按照合同約定的標(biāo)的履行義務(wù)。 定金罰則的具體內(nèi)容是：債務(wù)人履行債務(wù)后，定金被收回或者抵作價(jià)款；債務(wù)人不履行合同約定的債務(wù)的，如果是給付定金的一方，則無權(quán)請(qǐng)求返還定金，如果是接受定金的一方，則雙倍返還定金。事實(shí)是要靠證據(jù)證實(shí)的，發(fā)生索賠事件后，應(yīng)及時(shí)、認(rèn)真、全面地搜集證據(jù)。 在實(shí)踐中，無論是索賠還是反索賠，基本上都是圍繞著索賠事實(shí)是否存在、索賠原因是否成立這一前提進(jìn)行的。在工程實(shí)施過程中，一旦發(fā)生索賠事件或承包人意識(shí)到存在潛在的索賠機(jī)會(huì)時(shí)，應(yīng)當(dāng)在引起索賠的事件第一次發(fā)生之后 28天內(nèi)，將索賠意向通知監(jiān)理工程師，在合理時(shí)間內(nèi)提交詳細(xì)的索賠報(bào)告，并同時(shí)抄送發(fā)包人。試問： （ 1）富裕房地產(chǎn)公司是否能拒付工程款？ （ 2）對(duì)于延誤的工期應(yīng)由誰承擔(dān)責(zé)任？ 中等職業(yè)教育建筑工程施工專業(yè)規(guī)劃教材 工程建 設(shè) 法 規(guī) GONGCHENG JIANSHE FAGUI 150 地 址：湖北省武漢市洪山區(qū)珞獅路 122號(hào) 郵 編： 430070 電 話： 02787394412 87383695 傳 真： 02787397097 。報(bào)告應(yīng)做到邏輯嚴(yán)謹(jǐn)、條理清楚、簡潔易懂、直奔主題、令人信服。 （ 8）其他情形 其他情形是概括性規(guī)定，例如不可抗力的發(fā)生、因業(yè)主原因造成的暫停施工或終止合同等，都可成為索賠的原因。 建設(shè)工程合同索賠的概念與原則 建設(shè)工程合同的索賠 129 索賠的原則 索賠的目的在于維護(hù)自身的合法權(quán)益，因此索賠應(yīng)是一種理智的行為，而不能盲目進(jìn)行。在法律沒有特別規(guī)定和當(dāng)事人沒有另行約定的情況下，應(yīng)按完全賠償原則賠償全部損失，包括直接損失和間接損失。如果沒有該項(xiàng)制度，就無法從根本上保證合同的履行，保障當(dāng)事人的合法權(quán)益就無從談起。 標(biāo)的物不適于提存或者提存費(fèi)用過高的，債務(wù)人依法可以拍賣或者變賣標(biāo)的物，提存所得的價(jià)款。 根據(jù) 《 合同法 》 第九十一條的規(guī)定，有下列情形之一的，合同終止： （ 1）債務(wù)已經(jīng)按照約定履行 合同一經(jīng)履行，合同權(quán)利便得以實(shí)現(xiàn)，當(dāng)事人設(shè)立合同的目的得以達(dá)到，合同關(guān)系也就自然歸于終止。工程簽證是雙方協(xié)商一致的結(jié)果，是對(duì)原合同進(jìn)行變更的法律行為，具有與原合同同等的法律效力，并構(gòu)成整個(gè)工程施工合同的組成部分。法定定金是依法必須適用的定金。 建設(shè)工程合同的履行 86 ② 權(quán)利質(zhì)押。 建設(shè)工程合同的履行 82 （ 2）抵押 抵押，是指債務(wù)人或者第三人不轉(zhuǎn)移對(duì)財(cái)產(chǎn)的占用，將該財(cái)產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保。撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。 按照 《 合同法 》 第六十八條第二款第六十九條的相應(yīng)規(guī)定，當(dāng)事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。 合同履行中的抗辯權(quán) 建設(shè)工程合同的履行 66 合同履行抗辯權(quán)可以分為同時(shí)履行抗辯權(quán)和異時(shí)履行抗辯權(quán)兩種。在這種情況下，合同怎樣履行呢？ 合同條款不明確時(shí)的履行 建設(shè)工程合同的履行 60 按照 《 合同法 》 的相關(guān)規(guī)定，解決合同條款缺陷主要有以下方式： （ 1）協(xié)議補(bǔ)充合同生效后，在合同的質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行地點(diǎn)等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確時(shí)，各方當(dāng)事人可以依照合同訂立的原則就沒有約定或者約定不明確的條款繼續(xù)協(xié)商，達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議。 但因一方以欺詐、脅迫而訂立的合同損害到國家利益，則不再屬于可撤銷或可變更的合同，而是無效合同。對(duì)此， 《 民法通則 》 也有內(nèi)容基本相同的規(guī)定。 建設(shè)工程合同的簽訂 30 締約過失責(zé)任的概念 締約過失責(zé)任是指在訂立合同過程中，締約人故意或過失違反先合同義務(wù)時(shí)依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任。提出要約的一方稱為要約人，另一方則稱為受要約人。 建設(shè)工程合同的簽訂 19 （ 3）公平原則 公平原則是指以利益均衡作為價(jià)值判斷標(biāo)準(zhǔn)，以此來確定合同當(dāng)事人的民事權(quán)利、民事義務(wù)及其承擔(dān)的民事責(zé)任。 建設(shè)工程合同概述 10 （ 3）合同的履行期限長 建筑產(chǎn)品由于結(jié)構(gòu)復(fù)雜、體積大、施工過程消耗的材料品種多樣、工作量大，使得合同履行的期限都較長。建筑產(chǎn)品多樣，耗用材料多，所需資金大，并且產(chǎn)品使用時(shí)間長，對(duì)社會(huì)影響范圍極大。 建設(shè)工程合同簽訂的原則 建設(shè)工程合同的簽訂 17 （ 1）平等原則 平等原則是指合同的當(dāng)事人，不論其是自然人還是法人，也不論其經(jīng)濟(jì)實(shí)力的強(qiáng)弱或地位的高低，他們?cè)诜傻匚簧隙际瞧降鹊?，任何一方都不得把自己的意志?qiáng)加給對(duì)方。在合同法中，要約邀請(qǐng)行為屬于事實(shí)行為，一般沒有法律約束力，只有經(jīng)過被邀請(qǐng)的一方作出要約并經(jīng)邀請(qǐng)方承諾后，合同才能成立。 建設(shè)工程合同的簽訂 27 《 招標(biāo)投標(biāo)法 》 第四十六條規(guī)定： “ 招標(biāo)人和中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自中標(biāo)通知書發(fā)出之日起 30日內(nèi)，按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立書面合同。 建設(shè)工程合同的效力 37 無效合同的法律后果 合同被確認(rèn)無效或被撤銷后，合同規(guī)定的權(quán)利義務(wù)即為無效。 此類合同分別是由于有關(guān)當(dāng)事人缺乏締約能力、缺乏代訂合同的資格或缺乏處分能力造成的，如果給有關(guān)權(quán)利人賦予承認(rèn)權(quán)，使之能夠以其利益判斷作出承認(rèn)而使合同有效，或者拒絕而使合同無效，往往是有利于權(quán)利人的利益，有利于促進(jìn)交易的。 建設(shè)工程合同的履行 58 （ 3）誠實(shí)信用原則 誠實(shí)信用原則，是指當(dāng)事人按照合同約定的條件，切實(shí)履行自己所承擔(dān)的義務(wù)，取得另一方當(dāng)事人的信任，相互配合履行，共同全面地實(shí)現(xiàn)合同簽訂的目的。 ④履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權(quán)人也可以要求隨時(shí)履行，但應(yīng)當(dāng)給對(duì)方必要的準(zhǔn)備時(shí)間。 ” 此條款即肯定了后履行一方的抗辯權(quán)。 ” 建設(shè)工程合同的履行 75 （ 2）債權(quán)人的撤銷權(quán) 債權(quán)人的撤銷權(quán)，是指債權(quán)人對(duì)于債務(wù)人危害其債權(quán)實(shí)現(xiàn)的不當(dāng)行為，有請(qǐng)求人民法院予以撤銷的權(quán)利。 當(dāng)事人在保證合同中約定，債務(wù)人不能履行債務(wù)時(shí)，由保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，為一般保證；當(dāng)事人在保證合同中約定保證人與債務(wù)人對(duì)債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的，為連帶責(zé)