【正文】 在用人單位未給勞動者繳納社會保險費的情況下，應當由用人單位承擔責任，使勞動者獲得相應的社會保險待遇，就如同用人單位已經(jīng)為勞動者繳納了社會保險費一樣。因此，本案中，考慮到鄧某在甲公司的特殊地位以及掌握的核心客戶資料的實際情況，即使鄧某如約支付了違約金，也必須繼續(xù)履行競業(yè)限制協(xié)議，否則甲公司的合法權益將難以得到保護。如果勞動者沒有遵守上述約定，從事了競爭性活動，原用人單位可以要求勞動者承擔退還已經(jīng)領取的競業(yè)限制補償金、支付競業(yè)限制違約金并在競業(yè)限制期限內(nèi)繼續(xù)履行競業(yè)限制義務的法律責任。 【案例五】 勞動者嚴重違反單位規(guī)章制度用人單位可以與勞動者解除勞動關系 《勞動合同法》對勞動者權益保障予以了傾斜保護，但同時也明確要求勞動者必須遵守用人單位依法制定的規(guī)章制度。2022年 4月 16日，霍某申訴至仲裁委員會，要求甲公司支付 2022年4月至 2022年 1月期間各項加班費； 2022年 4月至 2022年 1月期間未休年休假工資； 2022年 2月至 2022年 1月期間未簽訂勞動合同二倍工資差額 94000元等。規(guī)章制度的內(nèi)容不能與法律相抵觸、更不能違法，損害勞動者的合法權益。 ? 因此如果出現(xiàn)未簽訂勞動合同的情況，有些是其工作疏忽所致，說明其工作存在過失，有些則是故意而為，本身即存在從中獲利的主觀惡意。 【案例二】 因勞動者原因未與用人單位簽訂勞動合同 單位無需支付二倍工資差額 【裁判要義】 我國《勞動合同法》第 82條規(guī)定用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應當向勞動者每月支付二倍的工資，上述規(guī)定是為防止用人單位侵害勞動者權益而設立的懲罰性規(guī)定。 對于發(fā)包人將建設工程發(fā)包給承包人，承包人又轉(zhuǎn)包或者分包給實際施工人，實際施工人招用的勞動者請求確認與發(fā)包人之間存在勞動關系的，人民法院不予支持。因此，即使用人單位與勞動者之間存在社保補貼形式的約定或者勞動者書面承諾放棄參加社會保險，因不符合法律規(guī)定，均屬無效，用人單位還是應當為勞動者補繳有關社會保險費，但之前已經(jīng)支付給勞動者的社保補貼，勞動者應當予以返還。 社會保險實行社會統(tǒng)籌，涉及國家利益、社會公共利益，具有社會共濟性，均衡分擔了少數(shù)人遭遇的社會風險，將個人風險轉(zhuǎn)化為社會風險，讓社會為個人風險買單，避免個人因獨木難支而陷入困境。 案 情 原告鄭龍于 2022年 5月 16日，應聘到被告莎貝爾公司工作，擔任五金倉庫主管，基本工資為 2720元，另社會保險補貼以現(xiàn)金方式發(fā)放 280元，未繳納社會保險費。繳費基數(shù)上調(diào)后，低收入人群的社保個人繳費比例會更高，這對低收入者是不利的，也可能會加大企業(yè)的繳費負擔。隨后，北京人社局下發(fā)通知，確定了 2022年度各項社會保險繳費工資基數(shù)和繳費金額。 （二）統(tǒng)一裁判標準 社會保險爭議有繼續(xù)增長和高發(fā)的可能，司法機關應當統(tǒng)一裁判標準。 五、結(jié)語 （一）降低社保費率 用人單位與勞動者之間社會保險爭議案件的多發(fā)，雖然因素很多，但筆者以為，最關鍵的是國家要求用人單位及勞動者繳納社會保險費費率太高。理由是： 《社會保險法》規(guī)定：女職工享受計劃生育手術休假及法律、法規(guī)規(guī)定的其他情形期間享受生育津貼，生育津貼按照職工所在用人單位上年度職工月平均工資計發(fā)。理由是： 《社會保險法》第二十七條也規(guī)定，參加職工基本醫(yī)療保險的個人，達到法定退休年齡時累計繳費達到國家規(guī)定年限的，退休后不再繳納基本醫(yī)療保險費，按照國家規(guī)定享受基本醫(yī)療保險待遇；未達到國家規(guī)定年限的，可以繳費至國家規(guī)定年限；第二十八條規(guī)定，符合基本醫(yī)療保險藥品目錄、診療項目、醫(yī)療服務設施標準以及急診、搶救的醫(yī)療費用，按照國家規(guī)定從基本醫(yī)療保險基金中支付。理由是這樣的懲罰性賠償可以使用人單位自覺繳納社會保險費；一種觀點認為應當差額賠償，應當根據(jù)國家規(guī)定的社會保險基金可以支付的金額進行賠償。因納稅人、扣繳義務人計算錯誤等失誤，未繳或者少繳稅款的，稅務機關在三年內(nèi)可以追征稅款、滯納金；有特殊情況的，追征期可以延長到五年。 提出上述觀點的理由是： 首先，社會保險具有“互濟性、社會性”的屬性。只不過當事人提起訴訟時，應當提交勞動人事爭議仲裁委員會出具的受理通知書或者其他已接受仲裁申請的憑證或證明。其中的社會性具有保障社會安定的職能。由此可得出如下結(jié)論：如社會保險機構(gòu)能補辦社會保險手續(xù)，則此類社會保險爭議可不予受理。而且明確這五項社會保險費由國家有關部門統(tǒng)一征繳，具有國家強制性。社會保險一詞初出于 1994年 7月 5日通過的《中華人民共和國勞動法》，如該法第七十條規(guī)定：國家發(fā)展社會保險事業(yè)，建立社會保險制度，設立社會保險基金，使勞動者在年老、患病、工傷、失業(yè)、生育等情況獲得幫助和補償，并在退休、患病或非因工負傷、因工傷殘或患職業(yè)病、失業(yè)、生育等情形下，依法享受社會保險待遇。尤其是《勞動爭議調(diào)解仲裁法》頒布實施后，社會保險爭議作為勞動爭議之一已在立法上明確，如果仍堅持所有案件不受理，似乎有違法之嫌。 從上述條款中可以看出，勞動者與用人單位發(fā)生社會保險爭議，有四種解決方法，即調(diào)解、仲裁、訴訟，也可選擇要求社會保險行政部門或者社會保險費征收機構(gòu)依法處理。 根據(jù)〈勞動爭議調(diào)解仲裁法〉第二條第四款規(guī)定，因社會保險發(fā)生的爭議屬于勞動爭議。理由是社會保險爭議屬于一種特殊的勞動爭議，雖然法律并沒有規(guī)定適用何種仲裁時效，但可參照追索勞動報酬的特殊時效。 第三。因為即使是各省、自治區(qū)、直轄市制訂了相關社會保險費法規(guī)或政策，但這些省、自治區(qū)、直轄市又規(guī)定了地級市或縣（市）有權制訂相關政策。 （二）用人單位未為勞動者繳納基本醫(yī)療保險費導致勞動者不能享受基本醫(yī)療保險待遇的損失 基本醫(yī)療保險是為補償勞動者因患病就診發(fā)生醫(yī)療費用后，由醫(yī)療保險經(jīng)辦機構(gòu)給予一定的經(jīng)濟補償，以避免或減輕勞動者因患病、治療等經(jīng)濟風險而建立的一項社會保險制度。 （四）用人單位未為勞動者繳納生育保險費導致勞動者不能享受生育保險待遇的損失 生育保險是對職工因生育或生育而暫時喪失勞動能力時給予生育醫(yī)療費、生育津貼等待遇方面幫助的一種社會保險制度。而且，浙江、北京、廣東等地對失業(yè)保險金、醫(yī)療補助金等的計發(fā)標準都有所不同。對五項社會保險中絕對占“大頭”的養(yǎng)老保險，有的省份已開始對費率進行統(tǒng)籌，如浙江已統(tǒng)一調(diào)整為 14%。作為制定社會保險征繳標準的依據(jù)，平均工資公布后，各地的社保繳費基數(shù)也隨之進行調(diào)整。 中央財經(jīng)大學中國社會保障研究中心主任褚福靈在接受中新網(wǎng)記者采訪時表示，社保繳費是與參保者退休后的待遇相關的，只有達到了一定的繳費水平，才能達到較好的待遇水平，如果繳費水平過低，則其養(yǎng)老金水平仍然較低。 發(fā)放社保補貼不能免除用人單位法定繳費義務 最高人民法院 發(fā)放社保補貼不能免除用人單位法定繳費義務 —— 浙江衢州中院判決鄭龍訴莎貝爾公司勞動爭議案 裁判要旨 繳納社會保險費是用人單位和勞動者的法定義務。用人單位的繳費義務在勞動法、社會保險法等法律中有明確規(guī)定。 不繳納社會保險，短期來看，勞動者能夠拿到手里的工資多了，但在勞動者年老、疾病、失業(yè)、生育等情形下極易失去社會保障，這些風險個人往往難以憑自力救濟的方式應對。 用人單位已經(jīng)為勞動者辦理了社會保險手續(xù)，但因用人單位欠繳、拒繳社會保險費或者因繳費年限、繳費基數(shù)等發(fā)生爭議，當事人向人民法院起訴的，人民法院告知勞動者向勞動行政部門申請解決。法院經(jīng)審理后認為，金某從甲公司到乙公司的工崗位變動系“非因勞動者本人原因從原用人單位被安排到新用人單位”，故認定金某在甲公司的工作年限應與乙公司的工作年限合并計算，判令乙公司向金某支付 2022年 12月 25日至 2022年 9月 27日期間的解除勞動合同經(jīng)濟補償金 31196元 。 【法官釋法】 作為能夠直接證明工資標準、工作崗位、工作期限等勞動關系核心內(nèi)容的法律文件，勞動合同對于明晰勞動關系中的權利義務具有相當?shù)闹匾?。法院判決駁回甲公司請求。用人單位與勞動者未簽訂勞動合同應支付的二倍工資中的超出一倍部分屬于懲罰性賠償，不屬于勞動報酬，不應適用《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第二十七條第四款的規(guī)定，勞動者應自知道或者應當知道其權利被侵害之日起一年內(nèi)主張權利。所謂“勞動報酬”，應指勞動者向用人單位提供勞動所應得的對價，勞動者在加班時間內(nèi)和未休年假期間同正常工作一樣均是在向用人單位提供勞動，相應的加班費和未休年假工資當然也應屬于勞動報酬的范疇。依據(jù)相關規(guī)定，用人單位需就解除勞動關系的事實依據(jù)及程序合法性承擔舉證責任，即用人單位需要舉證證明以下事項：勞動者存在違反用人單位規(guī)章制度的具體事實、用人單位向勞動者公示送達了依法制定的規(guī)章制度、規(guī)章制度中明確載有對勞動者違紀事實的相關規(guī)定、用人單位的解除處理決定依法向勞動者進行了送達。 【法官釋法】 競業(yè)限制，也稱競業(yè)禁止，是指負有特定義務的員工在任職期間或者離開崗位后一定期限內(nèi)，不得自營或為他人經(jīng)營與其所任職的企業(yè)同類的經(jīng)營。但該條第二款同時規(guī)定，醫(yī)療費用依法應當由第三人負擔，第三人不支付或者無法確定第三人的，由基本醫(yī)療保險基金先行支付，基本醫(yī)療保險基金先行支付后有權向第三人追償。職工在同一或不同用人單位工作期間，以及依照法律、行政法規(guī)或國務院規(guī)定視同工作期間，應當為累計工作時間。 【案情概要】 王某于 2022年 9月 16日入職甲公司，工作至 2022年 10月 7日，當日晚被案外人砍傷次日停止工作，甲公司已向王某支付 2022年 9月 16日至 2022年 10月 7日期間的工資。同年 10月，鄧某自甲公司離職，雙方簽訂了一年期限的競業(yè)限制協(xié)議，甲公司支付鄧某競業(yè)限制補償金 6萬元；雙方還約定如鄧某違反協(xié)議，則應支付公司違約金 50萬元。 2022年 11月， 楊某入職甲公司，雙方簽訂為期三年的勞動合同，合同約定楊某擔任公司副總經(jīng)理，并明確規(guī)定楊某在職期間未經(jīng)甲公司書面同意，在具有競爭關系企業(yè)任職，擔任經(jīng)理、董事等，甲公司可解除雙方勞動關系。勞動關系存續(xù)期間因拖欠勞動報酬發(fā)生爭議的，勞動者申請仲裁不受一年仲裁時效期間的限制；但是勞動關系終止的，應當自勞動關系終止之日起一年內(nèi)提出。有權以用人單位名義制定規(guī)章制度的，應當是用人單位有統(tǒng)一全面管理的機構(gòu)，內(nèi)部的車間、班組等可以與制定規(guī)章制度，但不能直接制定規(guī)章制度，必須要經(jīng)過用人單位審批并以用人單位名義發(fā)布。 ? 【案例三】 ? 用人單位規(guī)章制度未經(jīng)法定程序不能作為管理依據(jù) ? 【裁判要義】 ? 實踐中，很多中小企業(yè)基本未設立職工代表機構(gòu)或工會，制定的規(guī)章制度根本無法達到《勞動合同法》規(guī)定的應當經(jīng)過職工討論的要求。 2022年 5月 21日，陳某以個人發(fā)展原因，提出與甲公司解除勞動關系，甲公司挽留無效后批準了陳某的辭職申請，為其結(jié)清了工資并辦理了離職手續(xù)。但人民法院應告知勞動者，其可以請求用人單位承擔違法解除勞動合同的賠償金。要按照中共中央、國務院今年 3月發(fā)布的《關于構(gòu)建和諧勞動關系的意見》要求，堅持促進企業(yè)發(fā)展、維護職工權益。用人單位和勞動者必須依法參加社會保險，繳納社會保險費。該委員會裁決：由莎貝爾公司為鄭龍補繳 2022年 6月至 2022年 3月的養(yǎng)老、醫(yī)療保險費（雙方具體繳費數(shù)額由社會保險經(jīng)辦機構(gòu)核定）。 事實上，國家統(tǒng)計局以及一些地方統(tǒng)計局在發(fā)布平均工資數(shù)據(jù)的同時，都指出了用平均工資數(shù)據(jù)反映個人工資水平的局限：由于工資分布是典型的偏態(tài)分布，即少數(shù)人工資水平較高，多數(shù)人工資水平較低，所以多數(shù)人的工資水平會低于平均工資。 此外，山西、陜西、成都、烏魯木齊等地的社保繳費基數(shù)近期也進行了調(diào)整，均比 2022年有所提高。所以筆者認為，在最高人民法院尚無新的勞動爭議司法解釋出臺前，各省、自治區(qū)、直轄市勞動人事仲裁委員會應當與高級人民法院，或各地地級市勞動人事爭議仲裁委與中級人民法院，共同根據(jù)現(xiàn)行法律及司法解釋，總結(jié)實踐經(jīng)驗，出臺社會保險爭議案件審理工作規(guī)范等規(guī)范性文件，細化規(guī)范，統(tǒng)一裁判標準，合理約束仲裁員及審判員的自由裁量權，避免導致出現(xiàn)“同案不同判”甚至自相矛盾現(xiàn)象或勞動人事仲裁委員會與人民法院的裁判結(jié)果不一致的結(jié)果，嚴重影響司法權威和司法公信力。從原來的動員城鄉(xiāng)居民參加保險，到現(xiàn)在居民主動到居委會和村委會打聽每年何時繳納的自覺繳納。 女職工生育或者流產(chǎn)的醫(yī)療費用，按照生育保險規(guī)定的項目和標準，對已經(jīng)參加生育保險的，由生育保險基金支付；對未參加生育保險的，由用人單位支付。所以各省、自治區(qū)、直轄市的政策及具體實施辦法均有所不同。具體為： （一）用人單位未為勞動者繳納基本養(yǎng)老保險費導致勞動者不能享受基本養(yǎng)老保險待遇的損失 基本養(yǎng)老保險是為解決勞動者在達到國家規(guī)定的法定退休年齡，或因年老喪失勞動能力退出勞動崗位后的基本生活而建立的一種社會保險制度。法律另有規(guī)定的除外。 因此，國家征收社會保險費，從某種意義上來說類似于國家稅的征收。”該法第二十七條第四款規(guī)定：“勞動關系存續(xù)期間因拖欠勞動報酬發(fā)生爭議的，勞動者申請仲裁不受本條第一款規(guī)定的仲裁時效期間的限制；但是，勞動關系終止的，應當自勞動關系終止之日起一年內(nèi)提出。如果勞動人事仲裁委員會與人民法院不受理用人單位與勞動者之間發(fā)生的社會保險爭議，那么勞動者只能向社會保險管理部門申訴。筆者同意第三