私法論文：國(guó)際商事合同通則的性質(zhì)(專業(yè)版)
【正文】 法律淵源為立法和司法判決提供權(quán)威的依據(jù)，在法理學(xué)著作中法律淵源和法官?gòu)哪睦铽@得規(guī)則去判決案件相關(guān)。從性質(zhì)上看，示范法沒(méi)有法律上的強(qiáng)制執(zhí)行力和約束力，不能成為法律的正式淵源。在制定《通則》過(guò)程中，組 織了來(lái)自各個(gè)不同司法制度的國(guó)家的專家起草，這些專家在起草《通則》的過(guò)程中，雖然不是以個(gè)人的身份參加，但在起草過(guò)程中協(xié)調(diào)了各個(gè)不同法律制度國(guó)家中就特定法律名詞的不同含義，如美國(guó)的《統(tǒng)一商法典》、德國(guó)和法國(guó)的《民法典》以及 cisg 中對(duì)合同的訂立及買賣合同雙方當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的規(guī)定。另外，《通則》在制定過(guò)程中吸收了大量學(xué)術(shù)因素且《通則》中有些規(guī)定顯然是起草者通過(guò)理性推理新發(fā)展，所以很難從整體上被證實(shí)為完全的國(guó)際商事慣例。 關(guān)鍵詞私法 示范法 準(zhǔn)據(jù)法 在過(guò)去的 20 世紀(jì)，國(guó)際統(tǒng)一私法運(yùn)動(dòng)基本上是采取制定有約束力的法律文件，如制定國(guó)際公約。從《通則》的適用時(shí)間和適用趨勢(shì)上看，隨著國(guó)際商事交易對(duì)《通則》的逐步適用，《通則》很有可能成為“具有穩(wěn)定性的慣例”。一般認(rèn)為，法律重述對(duì)司法并沒(méi)有法定的拘束力，在美國(guó)只是參考借鑒，不能直接作為法律適 用的依據(jù)。廣義上理解，示范法的作用除了為國(guó)內(nèi)和國(guó)際立法提供范本外，還有一個(gè)更重要的作用在于示范法還應(yīng)被視為是由一些國(guó)際組織或?qū)W術(shù)團(tuán)體根據(jù)國(guó)際商業(yè)慣例制定的供各有關(guān)國(guó)家的立法機(jī)關(guān)單方面采納、仲裁庭選擇適用，當(dāng)事人選擇接受的規(guī)范性文件，即示范法能夠作為準(zhǔn)據(jù)法適用。正式淵源具有完全的法律效力，非正式淵源的法律效力則受到很大限制。 博登海默著．張智仁譯．法理學(xué) —— 法律哲學(xué)和方法．上海 :上海人民出版社． 1992． [9]王果純．法律淵源的概念與類型劃分．衡陽(yáng)師范學(xué)院學(xué)報(bào) (社會(huì)科學(xué) )． 2020(1)． [10]梁慧星．民商法論叢 (第三十八卷 )．北京 :法律出版社 ． 2020． 。國(guó)際法的淵源分為正式淵源和非正 式淵源。 二、本文的界定 本文認(rèn)為《通則》的性質(zhì)應(yīng)該表述為國(guó)際合同示范法。在國(guó)際商事合同領(lǐng)域，很難說(shuō)《通則》就完全代表了所有 國(guó)家的一般法律原則，《通則
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