【正文】 2．甲公司與乙公司簽訂一份秘 密從境外買賣免稅香煙并運至國內(nèi)銷售的合同。 24．合作開發(fā)合同與委托開發(fā)合同有哪些區(qū)別？ 答：合作開發(fā)合同與委托開發(fā)合同都是當事人之間就新技術(shù)、新產(chǎn)品、新工藝和新材料及其系統(tǒng)的研究開發(fā)所訂立的合同，但二者有以下明顯的區(qū)別：（ 1）當事人之間權(quán)利義務(wù)的關(guān)系不同。但是由于社會生活的復雜性，一些合同法律關(guān)系生產(chǎn)的背景及涉及的領(lǐng)域比較特殊，不宜用本 《合同法》調(diào)整，而是由專門的法律與以調(diào)整。（ 4）因顯失公平而訂立合同。 19．代位權(quán)與撤銷 權(quán)。 17．債權(quán)人代位權(quán)有哪些法律特征？ 答：①代位權(quán)是債權(quán)人以自己的名義，行使債務(wù)人對第三人（即債務(wù)人的債務(wù)人）的到期債權(quán)的權(quán)利，因此，它不是代理權(quán)。（ 2）表見代理發(fā)生的情況有：①代理權(quán)自始即不存在，而存在著使相對人相信具有代理權(quán)的正當理由。而合同的生效要件，除普通要件外，其特別要件具有意定性，可由當事人作自由的約定， 13．同時履行抗辯權(quán)的適用條件有哪些？ 答：同時履行抗辯權(quán)的發(fā)生，需要具備以下條件：（ 1）須雙方基于同一雙務(wù)合同互負對價債務(wù)。技術(shù)交流、貿(mào)易往來的預期目的，促進社會主義市場經(jīng)濟發(fā)展?！痹诖藢⑵浜?稱為合法原則，實際上包括了合法原則和公序良俗原則。⑤決定合同方式的自由。任何民事主體參與民事關(guān)系，無論其性質(zhì)，都不能凌架于他人之上，將自己的意志強加于人，而只能通過平等協(xié)商的方式去設(shè)定、變更、終止民事法律關(guān)系。 換言之，合同法基本原則主要是與具體的合同法規(guī)范結(jié)合起來發(fā)揮法律調(diào)整作用，主要具有補充性質(zhì)，但在特殊情況下可以作為獨立的法律依據(jù)。合同法以債權(quán)債務(wù)關(guān)系、即當事人間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系為直接調(diào)整對象，其深層的社會關(guān)系則是社會的財產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系。合同是兩個以上的意思表示一致的協(xié)議，或者說，合同是當事人協(xié)商一致的產(chǎn)物。（ 2）意思表示真實。②要約必須反映其訂立合同的基本意圖。 31．贈與合同受贈人有哪些情形時贈與人可以撤銷贈與？ 答：受贈人有下列情形之一的，贈與人可以撤銷贈與：①受贈人嚴重侵害贈與人或贈與人的近親屬；②受贈人對贈與人有扶養(yǎng)義務(wù)而不履行的；③受贈人不履行贈與合同約定義務(wù)的。 26．什么情況下適用提存？ 答 ：《合同法》第 101 條規(guī)定了提存的原因：①債權(quán)人無正當理由拒絕受領(lǐng)。（ 4）損害社會公共利益。條件必須是合同成立時尚未發(fā)生的事實，過去的、現(xiàn)存的事實不能作為合同的條件。③合同 條款的非協(xié)商性。（ 2）國家主動干預的程度不同。正因為如此，法律通常要對格式合同的權(quán)利義務(wù)作出規(guī)定，目的在于盡可能在公平的前提下，保證處在弱勢的相對人利益受到切實保障，我國新頒布的合同法在“合同的訂立”一章中就有關(guān)于格式合同的專門規(guī)定。合同法基本原則具有以下主要意義：①凝固和體現(xiàn)了立法的根本精神。 專利實施許可合同： 是指專利權(quán)人或者其授權(quán)的人作為讓與人許可受讓人在約定范圍內(nèi)實施專利，受讓人支付約定價款所訂立的合同。 借款合同： 是借款人向貸款人借款，到期返還借款并支付利息的合同。 法律責任競 合： 是指行為人的行為觸犯了兩個或兩個以上法律的禁止性規(guī)定，行為人因此要受到兩個或兩個以上的法律的管轄，并根據(jù)管轄法律的規(guī)定承擔具體的法律責任，權(quán)利人可選擇適用相關(guān)的法律維護自己的合法權(quán)益。 合同權(quán)利和義務(wù)的概括轉(zhuǎn)移： 是指債權(quán)債務(wù)一并轉(zhuǎn)移給第三人，由其完全代替出讓人的法律地位，成為合同法律關(guān)系的新的當事人。 附期限合同： 是指以將來確定到來的期限作為合同的條款，并在該期限到來時合同的效力發(fā)生或終止的合同。 諾成合同： 是指當事人意思表示一致便告成立的合同。 3借款合同的擔?？梢圆捎萌N形式： 抵押 擔保、 質(zhì)押 擔保和 保證 擔保。 1隨附義務(wù)可分為 先合同 義務(wù)和 后合同 義務(wù)。 D、雙方當事人之間雖然沒有正式的合同文本，但雙方之間的電報往來能夠充分反映雙方就合同主要條款意思表示一致的事實，因此，被告的行為構(gòu)成違約，應(yīng)當承擔違約責任。后因貨物質(zhì)量問題訴至法院，該合同 有效，已履行部分不再返還 1我國《合同法》規(guī)定：合同成立的地點是 合同承諾生效地 1甲學校與乙公司訂立了聯(lián)營合同，甲以營業(yè)用房投資，乙以貨幣投資，但約定甲不參加經(jīng)營，不承擔風險，甲向乙每年支付其投入資金的 20%，該聯(lián)營合同 完全有效 1按照我國《合同法》第 33 條的規(guī)定，當事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，若合同要成立，對確認書的要求是 可以在合同成立之前要求 簽訂確認書，簽訂確認書時合同成立 13 歲，是個業(yè)余小提琴手，欲在音樂廳舉辦個人音樂會，音樂廳與其達成協(xié)議有償演出，該協(xié)議 有效 ，采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，合同的成立地點為 收件人的主營業(yè)地 1法律規(guī)定應(yīng)當采用書面形式的合同，當事人未采用書面形式，但以履行主要義務(wù)的，該合同 有效成立 1代位權(quán)行使的費用由 債務(wù)人承擔 1撤銷權(quán)行使的除訴期間情況之一，是在債權(quán)人知道或者應(yīng)當知道撤銷事由時，撤銷權(quán)的行使期間為 1 年 合同的變更，僅僅涉及 內(nèi)容的局部變更 同的 主體的變更 2我國對合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓采取的標準是 通知主義 2當事人 協(xié)商一致 是合同正常變更的唯一條件。 2所謂合同的情勢變更是指，在合同成立以后，作為該合同基礎(chǔ)的事由，由于不可歸責于當事人的原因 發(fā)生了并非當初所能預料的變化，此時，如果依然堅持原來合同的法律效力，必然產(chǎn)生不公平的結(jié)果。 具備以下哪些條件，合同就肯定不能成立 內(nèi)容違法 ；意思表示不一致 ； 2 / 23 當事人主體資格不合格 11. 合同的履行原則為 .全面履行原則；協(xié)助履行原則；經(jīng)濟合理原則 1合同終止的原因中必然導致合同終止的情況有 清償；存；抵銷；免除；混同 1 我國合同法律制度規(guī)定當事人承擔的違約責任主要有 賠償損失；繼續(xù)履行合同；采取補救措施 14. 提供格式條款一方在合同條款中設(shè)定的下列條款無效 免除自己的責任；加重對方責任；排除對方主要權(quán)利；有利于自己的解釋 它是轉(zhuǎn)移標的物所有權(quán)的合同；它是標的物所有權(quán)與價款對價轉(zhuǎn)移的合同；它是雙務(wù)有償合同；它是諾成合同；在一般情況下它是不要式合同 1從世界各國的規(guī)定看，特種買賣主要包括 買回；試驗買賣；房屋買賣；易貨交易；招標投標買賣 1不可以任意撤銷的贈與合同有 經(jīng)過公證的贈與合同；具有道德義務(wù)性質(zhì)的贈與合同；具有社會公益性質(zhì)的贈與合同 1借款合同抵押擔保中不得抵押的財產(chǎn)有 土地所有權(quán)；宅基地土地使用權(quán)；某大學校舍；夫妻離婚涉及有爭議的財產(chǎn) 1在權(quán)利質(zhì)押中可以質(zhì)押的權(quán)利有 匯票；存款單；著作權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)；依法可以轉(zhuǎn)讓的股票；依法可以轉(zhuǎn)讓的商標專用權(quán) 貨運合同收貨人的權(quán)利和義務(wù)有 可以是托運人； .在知道貨物運輸?shù)竭_后，應(yīng)當及時提貨；在提貨時應(yīng)當按照約定的期限檢驗貨物 2融資租賃合同的法律特征有 是轉(zhuǎn)移財產(chǎn)使用權(quán)的合同；屬于雙務(wù)合同；為有償合同；為諾成合同；為要式合同 是轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的合同；其標的物是特定的不可消耗物；是雙務(wù)、有償合同；是諾成合同；具有非永續(xù)性 2承攬合同的種類有 加工合同；定作合同；修理合同；復制合同；檢驗合同 2倉儲合同的法律特征有 保管人須為倉儲設(shè)備并專事倉儲保管業(yè)務(wù)的民事主體；其保管的對象是動產(chǎn)；為諾成、雙務(wù)合同；為有償、不要式合同 2職務(wù)技術(shù)成果的使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)屬于法人或者其他組織的 法人或者其他組織可以就該項職務(wù)技術(shù)成果訂立技術(shù)合同；法人或者其他組織應(yīng)當從使用和轉(zhuǎn)讓該項職務(wù)技術(shù)成果所取得的收益中提取一定比例，對完成該項職務(wù)技術(shù)成果的個人給予獎 勵或者報酬 ；法人或者其他組織訂立技術(shù)合同轉(zhuǎn)讓職務(wù)技術(shù)成果時，職務(wù)技術(shù)成果的完成人享有以同等條件優(yōu)先受讓的權(quán)利 三、填空題： 民事行為根據(jù)是否以意思表示為要素，分為 表意 行為和 事實 行為。 1合同的保全包括 代位權(quán) 和 撤銷權(quán) 。 3質(zhì)押分為 動產(chǎn) 質(zhì)押和 權(quán)利 質(zhì)押兩類。 實踐合同： 又稱要物合同，指除了當事人雙方意思表示一致外，尚需交付標的物才能成立的合同。 合同無效： 是指合同已經(jīng)具備成立要件，但欠缺一定的生效要件，因而自始、確定、當然地不發(fā)生法律效力。 合同承受： 是指合同當事人一方將其在合同中的權(quán)利義務(wù)全部轉(zhuǎn)移于第三人，第三人承受其在合同中的地位，享受權(quán)利并負擔義務(wù)。 法律管轄競合： 是指兩個或兩個以上的法律有權(quán)管轄某一個具體的法律關(guān)系，本著特別法優(yōu)先適用于普通法的原則，凡出現(xiàn)有其他特別法規(guī)范可以調(diào)整合同法律關(guān)系時，《合同法》暫居幕后，讓其他的法律法規(guī)優(yōu)先進行調(diào)整，只有在其他的法律法規(guī)調(diào)整乏力時，才適用《合同法》的總則部分或其基本原則。 借款合同的保證擔保： 是指保證人與合同當事人之間協(xié)商達成的，在被保證的借款人不履行或不完全履行合同規(guī)定的義務(wù)時，由保證人代為履行或者承擔連帶責任的協(xié)議。 技術(shù)咨詢合同： 是指當事人一方以技術(shù)知識為另一方解決特定技術(shù)問題。②是具體規(guī)范的總的指導思想。而非格式合同已充分考慮并給了當事人雙方合意自治權(quán)，無需再予特殊的法律救濟。對違反合同的生效要件、內(nèi)容違法的合同而言，即使當事人不主張合同無效，國家亦應(yīng)主動干預；而對已成立的合同，即使其內(nèi)容不完全，條款有疏漏，只要當事人自愿，也應(yīng)當認為該合同業(yè)已成立，國家無須主動干涉，完全可以讓享有撤消權(quán)的人自己去處理。④合同當事人法律地位的不平等性。②必須是不確定的事實。（ 5）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。②債權(quán)人下落不明。 32．借款合同的法律特征有哪些？ 答：①借款合同是諾成合同。③要約須是要約人向其希望與之締結(jié)合同的受要約人發(fā)出的。所謂意思表示是行為人將其產(chǎn)生、變更和終止民事權(quán)利和民事義務(wù)的意思表示于外部的行為。真實的意思產(chǎn)生于當事人的自由和自愿，因此當事人必須在平等自愿的基礎(chǔ)上進行協(xié)商，才能使其意思表達成一致，如果不存在平等自愿，也就沒有真正的一致。民法調(diào)整的財產(chǎn)關(guān)系包括靜態(tài)的財產(chǎn)關(guān)系和動態(tài)的財產(chǎn)關(guān)系，即財產(chǎn)所有和財產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系兩大部分。其次，合同法基本原則具有不確定性，不確定性是指基本原則是由模糊概念構(gòu)成的，其理解和適用具有較大的自由裁量余地。（ 2）自愿原則是我國民法的一項基本原則。即當事人可自主選擇合同的方式，我國《合同法》規(guī)定，除法律法規(guī)規(guī)定采取一定形式的合同以外，當事人可自由選擇口頭形式、書面形式或其他形式締結(jié)合同。 9．合同法的作用有哪些？ 答：（ 1）保護合同當事人的合法權(quán)益。 10 ．格式合同的法律調(diào)整的內(nèi)容有哪些？ 答：（ 1）立法控制。確定是否形成同一雙務(wù)合同互負債務(wù)的關(guān)系，應(yīng)基 于以下事實：①須由同一雙務(wù)合同產(chǎn)生債務(wù)；②須雙方當事人互負債務(wù)；③當事人雙方互負債務(wù)之間具有對價性和牽連性。②代理人超越代理權(quán)而相對人有正當理由相信其有代理權(quán)。②代位權(quán)是債權(quán)人的法定的權(quán)利，它的產(chǎn)生、行使條件和程序都來源于法律的規(guī)定。 答：代位權(quán)的概念和適用條件。顯失公平的合同的構(gòu)成要件包括：①該合同必須是有償合同，無 償合同一般不發(fā)生顯失公平的問題?！逗贤ā穼儆谄胀ǚ?，而其他參與調(diào)整合同法律關(guān)系的具體部門法和有關(guān)的行政法規(guī)則屬于特別法，根據(jù)特別法優(yōu)先適用于普通法的原則，只有當特別合同法沒有規(guī)定時，才適用合同法總則的規(guī)定，當合同法總則沒有規(guī)定的則適用民法通則的規(guī)定。合作開發(fā)合同，雙方當事人享有和承擔著類似的權(quán) 利和義務(wù)；委托開發(fā)合同，雙方當事人之間的權(quán)利義務(wù)是相對的，委托人的主要義務(wù)也就是開發(fā)人權(quán)利，而開發(fā)人的主要義務(wù)即委托人所享有的權(quán)利。 試分析：（ 1）該合同是否具有法律效力？為 什么？（ 2）應(yīng)如何處理？答： （ 1）該合同屬于無效合同。若李某愿意支付與該花瓶價值相當?shù)膬r款，趙某也同意接受，趙某可以不用撤銷該合同，由李某補齊余下的價款即可。③如果一個合同既有格式條款，又有非格式條款的，在發(fā)生爭議時，應(yīng)當以非格式條款確定的權(quán)利義務(wù)為準。合同本是當事人權(quán)利義務(wù)關(guān)系的確定化和具體化的協(xié)議，無論是書面合同還是口頭合同，都反映著一定的財產(chǎn)利益關(guān)系，《中華人民共和國合同法》是我國目前最完善最系統(tǒng)的合同法，凡是有關(guān)合同訂立、合同成立、合同生效、合同變更和解除、合同履行、違約責任的范圍及確定等具體的合同法律制度均由《合同法》管轄和調(diào)整，當事人的權(quán)利義務(wù)由《合同法》認定。③誤解是由于誤解一方當事人的過失所造成的，而不是因為對方的欺騙或者不正當影響造成的。有保全債權(quán)的必要，是指債權(quán)人的債權(quán)已因債務(wù)人的怠于行使其債權(quán)的消極行為而出現(xiàn)不能實現(xiàn)的危險。在履行合同中貫徹經(jīng)濟合理原則，表現(xiàn)在許多方面：①債務(wù)人選擇最經(jīng)濟合理的履行方式；②合同履行期的選擇體現(xiàn)經(jīng)濟合理原則；③當事人變更合同應(yīng)當體現(xiàn)經(jīng)濟合理原則；④對違約進行補救體現(xiàn)經(jīng)濟合理原則。表見代理產(chǎn)生有權(quán)代理的法律后果。合同的成立要件具有法定性，是由法律統(tǒng)一規(guī)定的，當事人不可作另外的約定。國民經(jīng)濟各部門、各單位和公民，認真貫徹執(zhí)行合同法，履行合同，可以保證生產(chǎn)、流通、消費各環(huán)節(jié)正常運行，實現(xiàn)經(jīng)濟合作。《合同法》第 7 條規(guī)定：“當事人訂立、履行合同，應(yīng)當遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會公德，不得擾亂社會經(jīng)濟秩序，損害社會公共利益。既然當事人可自由締 結(jié)合同，當然也可以通過協(xié)議自由變更和解除合同，這是合同自由原則的必然結(jié)果。合同法中所講的平等原 則，主要的意思即在于此。合同法基本原則的存在價值不僅在于通過其能夠準確地理解和適用合同法，而且在合同法沒有具體規(guī)定時還可以直接作為判案的依據(jù)，具有在個案中可資援引的規(guī)范意義。 4．如何理