【正文】 董事條例》。我國今后關于獨立董事的法律法規(guī)也必然在制度設立上進一步加強和確保獨立董事的獨立性。在我國，上市公司都是股份有限公司，根據(jù)我國《公司法》第一百零八條，股份有限公司設董事會，其成員為五人至十九人。在受邀擔任獨立董事之前，應當事先充分理解，擔任獨立董事在法律上意味著什么。二大安制藥董事、總經(jīng)理楊忠東離世 博暉創(chuàng)新（）今日發(fā)布《關于控股子公司大安制藥董事離世的公告》，其控股子公司河北大安制藥董事、總經(jīng)理楊忠東先生不幸去世?！币晃婚L期關注資本市場的律師表示，“但這種大忙人能否抽出時間來操心上市公司的具體事務還有待觀察。有趣的是，記者在仔細查閱該公司的招股說明書后發(fā)現(xiàn)，張國立的名字赫然出現(xiàn)在公司獨董名單中。而2007年8月13日，湖南省湘西土家族苗族自治州鳳凰縣正在建設的堤溪沱江大橋發(fā)生坍塌事故，造成64人死亡，22人受傷，直接經(jīng)濟損失3974萬元?！毩⒍聭斁蜕鲜鍪马棸l(fā)表以下幾類意見之一：同意；保留意見及其理由；反對意見及其理由；無法發(fā)表意見及其障礙。3）除出現(xiàn)不得擔任董事的情形外獨立董事任期屆滿前不得無故被免職；提前免職的上市公司應將其作為特別披露事項予以披露?！緡鴦赵簢匈Y產(chǎn)監(jiān)督管理委員會《關于規(guī)范國有企業(yè)職工持股投資的意見(國資發(fā)改革［2008］139號)》】三、選舉程序提名：1）董事會、監(jiān)事會、單獨或者合并持有上市公司已發(fā)行股份1％以上的股東可以提出獨立董事候選人并經(jīng)股東大會選舉決定。獨立董事原則上最多在5家上市公司兼任獨立董事，除參加董事會會議外獨立董事每年應保證不少于十天的時間對公司情況進行現(xiàn)場調(diào)查。盡管如此，我們也不能否認張國立不具備獨立董事的任職資格，但是總還是覺得有些怪怪的。2008年9月6日，在其不再擔任該公司形象代言人一個月之后，原本與希努爾男裝再無關系的張國立搖身一變，在希努爾男裝創(chuàng)立大會暨第一次股東大會上，當選為新增加的獨立董事，任職期從2008年9月至2011年9月?！驹?jīng)有人談起曾有交通廳黨組書記擔任上市公司獨董的案例，原來就是這家，當然人家已經(jīng)離職之后擔任獨董并無不妥。資料顯示，公司現(xiàn)任獨董李安的任職資格存在兩處明顯瑕疵。8）上市公司向獨立董事提供的資料上市公司及獨立董事本人應當至少保存5年。3）交易所五個交易日內(nèi)進行審核，對于交易所提出異議的獨立董事候選人，不得將其提交股東大會選舉為獨立董事?！局毕涤H屬是指配偶、父母、子女等；主要社會關系是指兄弟姐妹、岳父母、兒媳女婿、兄弟姐妹的配偶、配偶的兄弟姐妹等】其他資格規(guī)定：公務員：公務員因工作需要在機關外兼職，應當經(jīng)有關機關批準，并不得領取兼職報酬。獨立董事應獨立于所受聘的公司及其主要股東，不得在上市公司擔任除獨立董事外的其他任何職務。（四）其他重要考點?！窘忉尅恐卮箨P聯(lián)交易，是指上市公司擬與關聯(lián)人達成的總額高于300萬元或高于上市公司最近經(jīng)審計凈資產(chǎn)值的5％的關聯(lián)交易。（2）直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份1％以上或者是上市公司前10名股東中的自然人股東及其直系親屬。第八章附則第三十九條本制度未盡事宜或與本制度生效后頒布、修改的法律、法規(guī)、《上市規(guī)則》或《公司章程》的規(guī)定相沖突的，按照法律、法規(guī)、《上市規(guī)則》、《公司章程》的規(guī)定執(zhí)行。凡須經(jīng)董事會決策的事項，公司必須按法定的時間提前通知獨立董事并同時提供足夠的資料，獨立董事認為資料不充分的，可以要求補充。第三十條獨立董事應對公司年度報告簽署書面確認意見。第二十五條如本制度二十三條有關事項屬于需要披露的事項，公司應當將獨立董事的意見予以公告，獨立董事出現(xiàn)意見分歧無法達成一致時，董事會應將各獨立董事的意見分別披露。如因獨立董事辭職導致公司董事會中獨立董事所占的比例低于相關法律法規(guī)、《公司章程》、本制度規(guī)定的最低要求時，該獨立董事的辭職報告應當在下任獨立董事填補其缺額后生效。對中國證監(jiān)會和公司股票上市地證券交易所持有異議的被提名人，可作為公司董事候選人，但不作為獨立董事候選人。第三章 獨立董事的任職條件第十條獨立董事應符合下列基本條件：（一）根據(jù)法律、行政法規(guī)及其他有關規(guī)定，具備擔任公司董事的資格；（二）具有本制度第十一條所要求的獨立性；（三）具備上市公司運作的基本知識，熟悉相關法律、行政法規(guī)、規(guī)章及規(guī)則；（四）具有5年以上法律、經(jīng)濟或者其他履行獨立董事職責所必需的工作經(jīng)驗；（五）相關法律法規(guī)及《公司章程》規(guī)定的其他條件。第三條 獨立董事對公司及全體股東負有誠信與勤勉義務。第五條 獨立董事原則上最多在包括本公司在內(nèi)的5家上市公司擔任獨立董事職務，并確保有足夠的時間和精力有效地履行獨立董事的職責。第十三條 獨立董事的提名人在提名前應當征得被提名人的同意。第十七條 獨立董事連續(xù)3次未親自出席董事會會議的，由董事會提請股東大會予以撤換。（二）向董事會提議聘用或解聘會計師事務所；（三）向董事會提請召開臨時股東大會；（四）提議召開董事會；（五）獨立聘請外部審計機構和咨詢機構；（六）可以在股東大會召開前公開向股東征集投票權；（七）適用的法律、行政法規(guī)、規(guī)章、《上市規(guī)則》和《公司章程》規(guī)定的其他職權。同時，公司安排獨立董事實地考察。第三十二條公司因執(zhí)行公司股票上市地適用會計準則以外的原因作出會計政策、會計估計變更或重大會計差錯更正的，獨立董事應發(fā)表獨立意見。第三十六條 獨立董事行使職權時，公司有關人員應當積極配合，不得拒絕、阻礙或隱瞞，不得干預其獨立行使職權。第四十二條第四十三條本制度修改時，由董事會提出修正案，提請股東大會審議批準。（5）為上市公司或者其附屬企業(yè)提供財務、法律、咨詢等服務的人員。（4）提議召開董事會。、免職與辭職（1）獨立董事如果連續(xù)3次未親自出席董事會會議，應由董事會提請股東大會予以撤換。專門委員會成員全部由董事組成，其中審計委員會、提名委員會、薪酬與考核委員會中獨立董事應占多數(shù)并擔任召集人，審計委員會中至少應有一名獨立董事是會計專業(yè)人士?！尽豆痉ā返谄呤畻l】（2）：國有企業(yè)中層以上管理人員，不得在職工或其他非國有投資者投資的非國有企業(yè)兼職；已經(jīng)兼職的，自意見印發(fā)后6個月內(nèi)辭去所兼任職務。2）獨立董事董事會會議的，由董事會提請股東大會予以撤換。11）獨立董事認為有可能損害中小股東合法權益的事項。其次，現(xiàn)代投資還曾表示，李安沒有“受過證監(jiān)會及其他有關部門的處罰或證券交易所的懲戒”?！浚ǘ┫Ｅ瑺柊咐袊C監(jiān)會7月26日晚間公告稱，主板發(fā)審委定于7月30日召開2010年第117次工作會議，審核希努爾男裝股份有限公司的首發(fā)申請?！跋Ｅ瑺柲醒b的獨董構成與證監(jiān)會的相關規(guī)定并不沖突，張國立的獨董資格可以成立?！康谒钠荷鲜泄惊毩⒍掳咐齾⒖忌鲜泄惊毩⒍掳咐齾⒖家?、基本制度上市公司應當按照有關規(guī)定建立獨立董事制度。獨立性要求：（1）在上市公司或者其附屬企業(yè)任職的人員及其直系親屬、主要社會關系；（2）直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份1%以上或者是上市公司前十名股東中的自然人股東及其直系親屬；（3）在直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份5%以上的股東單位或者在上市公司前五名股東單位任職的人員及其直系親屬；（4）最近一年內(nèi)曾經(jīng)具有前三項所列舉情形的人員；（5）為上市公司或者其附屬企業(yè)提供財務、法律、咨詢等服務的人員。2）證監(jiān)會在15個工作日內(nèi)進行審核，對證監(jiān)會持有異議的被提名人可作為公司董事候選人但不作為獨立董事候選人?！径聲?、獨立董事和符合有關條件的股東可實施征集投票權征集】7）當2名或2名以上獨立董事認為董事會資料不充分或論證不明確時，可聯(lián)名以書面形式向董事會提出延期召開董事會會議或延期審議該事項，董事會應予以采納。應向證監(jiān)會本所及派出機構報告：（1）被公司免職本人認為免職理由不當?shù)?；?）由于公司存在妨礙獨立董事依法行使職權的情形致使獨立董事辭職的；（3）董事會會議材料不充分兩名以上獨立董事書面要求延期召開董事會會議或延期審議相關事項的提議未被采納的；（4）對公司涉嫌違法違規(guī)行為向董事會報告后董事會未采取有效措施的；五、典型案例（一）現(xiàn)代投資案例2008年底，公司曾因聘任問題獨董引發(fā)市場強烈質疑。特別值得注意的是，除今日兩高管及李安外，2002年現(xiàn)代投資原董事長、也曾出任過省交通廳副廳長的馬其偉因受賄被判無期徒刑，可謂畫下公司的治理史上首個污點。記者查閱希努爾男裝的招股說明書發(fā)現(xiàn)，張國立在1999年至2008年8月近十年間，一直擔任該公司的形象代言人。”【根據(jù)規(guī)則，獨立董事的任職條件包括：具備擔任上市公司董事的資格、具有所要求的獨立性、具備上市公司運作的基本知識、具有五年以上法律、經(jīng)濟或者其他履行獨立董事職責所必需的工作經(jīng)驗。這是自2006年10月被國美控股集團收購以來，中關村二度提出明確的戰(zhàn)略目標。所以本文將深入解讀在我國法律框架下，獨立董事到底是怎樣一個角色，擔任獨立董事享有哪些權利，承擔哪些義務，涉及哪些法律風險？以期對擬擔任獨立董事的讀者有所幫助。而獨立董事首先是一名董事，具有通過董事會行使上述職權的資格。這一點不可忽略，因為它決定了獨立董事承擔的法律義務和責任要更加重于一般的董事，而絕不是相反?！?《獨立董事制度指導意見》目前，我國關于獨立董事的成文性規(guī)定主要是中國證券監(jiān)督管理委員會關于發(fā)布《獨立董事制度指導意見》。比如，深圳證券交易所《主板上市公司規(guī)范運作指引（2015年修訂）》就專門規(guī)定了“獨立董事行為規(guī)范”一節(jié)，系統(tǒng)規(guī)定了獨立董事的各項履職義務。實踐中，不少獨立董事為體現(xiàn)其獨立性和職業(yè)操守，選擇無償擔任獨立董事，并不從上市公司領取任何津貼或報酬。又比如，著名經(jīng)濟學家吳敬璉先生擔任金融機構的獨立董事，對于其實際接觸金融機構的運作，深化其自身的宏觀經(jīng)濟研究，都有著相當?shù)鸟砸?。董事所負忠實義務是指董事應當忠于公司利益，不得利用董事職務將自身利益凌駕于公司利益之上，不得從事任何與公司利益有沖突的行為。一般認為，勤勉義務是指公司董事在從事公司管理活動并做出商業(yè)決策時，應當恪盡職守、審慎行事，達到普通謹慎的同行在同等情況下應有的盡職和審慎程度。正如《國務院關于印發(fā)注冊資本登記制度改革方案的通知》（國發(fā)〔2014〕7號）第三條第五項所預示的那樣，“實行注冊資本認繳登記制，涉及公司基礎制度的調(diào)整，公司應健全自我管理辦法和機制，完善內(nèi)部治理結構，發(fā)揮獨立董事、監(jiān)事的監(jiān)督作用，強化主體責任。同時，這一指引不同于較高層級的法律文件，其約束力度非常有限。因此，認識獨立董事的法律風險，應當結合法律法規(guī)的效力層級，分層次進行：行政處罰從目前情況來看，獨立董事所面臨的主要法律風險是來自證券監(jiān)督管理部門的處罰。面對實實在在的法律風險，在決定擔任獨立董事之前，一定要三思而后行，確保對擔任獨立董事的法律風險有一個充分及理性的認識。這當然已經(jīng)實際考慮了在實踐中獨立董事不實際參與上市公司的經(jīng)營，客觀上難以實現(xiàn)對上市公司合規(guī)運營的有效監(jiān)管等因素。根據(jù)該條，如認為獨立董事存在履職過錯，導致公司本身遭受損失的，那么股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨或者合計持有公司百分之一以上股份的股東，可以按照一定的程序，繞過公司董事會，直接向涉事的獨立董事提起民事賠償之訴。在本案中，人民法院最終并未支持小股東的賠償請求，因為其股票是在證監(jiān)會已經(jīng)對濰坊亞星公司進行立案調(diào)查之后買入的，其主張的損失系由于股票市場的系統(tǒng)風險導致，而非因上市公司信息披露違規(guī)導致。而一旦證監(jiān)會對獨立董事作出了相應的處罰，就已經(jīng)確認了獨立董事的履職過錯。獨立董事有違法行為時，可能會觸及的罪名有：① 背信損害上市公司利益罪② 違規(guī)披露、不披露重要信息罪 ③ 內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息罪 ④ 國有公司、企業(yè)人員失職罪 ⑤ 國有公司、企業(yè)人員濫用職權罪以上各個罪名的行為狀態(tài)和處罰規(guī)定見附件二，供參考。在實踐中，確有大量獨立董事因未盡勤勉或忠實義務而被問責，遭受行政處罰的情形，監(jiān)管機構積極推動獨立董事依法審慎履職的立場非常明確。對于我國這樣一個向完善市場經(jīng)濟逐步轉型的國家，在任何一個具有現(xiàn)代法治意義的制度的完善之路上，均會伴隨著大量的問責出現(xiàn)。一句話，在中華人民共和國領域內(nèi)，當事人需要遵守的具有一定約束力的任何規(guī)范性文件，均在筆者所稱的“法律”或“法律法規(guī)”范圍之內(nèi)。）______________ ______________ 趙 沛 張國慶______________ ______________ 楊淵德 吉 利2015 年 8 月 7 日第五篇：上市公司獨立董事制度上市公司獨立董事制度一、相關法律法規(guī)所謂獨立董事是指不在公司擔任除董事外的其他職務，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進行獨立客觀判斷的關系的董事。獨立性禁止條件：①在上市公司或者其附屬企業(yè)任職的人員及其直系親屬和主要社會關系；②直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份1%以上或者是上市公司前十名股東中的自然人股東及其直系親屬；③在直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份5%以上的股東單位或者在上市公司前五名股東單位任職的人員及其直系親屬；④在上市公司實際控制人及其附屬企業(yè)任職的人員；⑤為上市公司及其控股股東或者其各自的附屬企業(yè)提供財務、法律、咨詢等服務的人員，包括提供服務的中介機構的項目組全體人員、各級復核人員、在報告上簽字的人員、合伙人及主要負責人；⑥在與上市公司及其控股股東或者其各自的附屬企業(yè)具有重大業(yè)務往來的單位擔任董事、監(jiān)事或者高級管理人員，或者在該業(yè)務往來單位的控股股東單位擔任董事、監(jiān)事或者高級管理人員；⑦近一年內(nèi)曾經(jīng)具有前六項所列舉情形的人員；⑧其他不具備獨立性的情形。該獨立董事的原提名人或上市公司董事會應自該獨立董事辭職之日起90日內(nèi)提名新的獨立董事候選人。具體而言：上市公司董事會、監(jiān)事會、單獨或者合并持有上市公司已發(fā)行股份1%以上的股東可以提出獨立董事候選人，并經(jīng)股東大會選舉決定。在召開股東大會選舉獨立董事時，上市公司董事會應對獨立董事候選人是否被中國證監(jiān)會提出異議的情況進行說明。