【正文】 法》，更不能將離婚財產(chǎn)分割協(xié)議直接比照某類合同處理。如將離婚與財產(chǎn)分割協(xié)議分開處理，在解除身份關(guān)系后，允許當(dāng)事人依據(jù)贈與合同撤銷財產(chǎn)部分的約定，則必然導(dǎo)致對另一方當(dāng)事人的不公。有觀點認(rèn)為，“婚姻關(guān)系中的身份問題和財產(chǎn)問題可以一起處理，也可以分開處理，不能把財產(chǎn)問題看作是對離婚的必要限制或制約條件。據(jù)此，房屋過戶前，當(dāng)事人一方可撤銷財產(chǎn)分割協(xié)議。離婚協(xié)議中，雙方約定沈婚前購買的江蘇省常州市某小區(qū)房屋一套歸夏所有。將離婚協(xié)議中的財產(chǎn)分割協(xié)議視為附條件法律行為，混淆了附隨身份行為與一般財產(chǎn)行為。事先達(dá)成的離婚協(xié)議因為不生效，不能成為當(dāng)事人訴請履行的依據(jù)。形成的身份法律行為涉及身份關(guān)系的穩(wěn)定，公示和透明對于當(dāng)事人和社會都具有重要意義，因此除需符合民事法律行為一般生效要件外，還需具備特別生效條件———登記，即具有要式性。所謂附隨行為是指以形成的行為為前提，附隨此等行為而為的法律行為，如有關(guān)夫妻財產(chǎn)制的約定、離婚時有關(guān)子女撫養(yǎng)和財產(chǎn)分割的協(xié)議等。但該協(xié)議究竟應(yīng)該視為一個法律行為還是數(shù)個法律行為，應(yīng)根據(jù)法律行為的基本理論判斷。[6]上述觀點都認(rèn)為離婚協(xié)議中解除婚姻關(guān)系的約定不具有拘束力，夫妻一方不能依據(jù)離婚協(xié)議要求對方履行離婚登記手續(xù)或訴請法院根據(jù)協(xié)議判決準(zhǔn)予離婚，但對離婚協(xié)議中財產(chǎn)分割條款的效力則有不同看法?！盵3](2)主張離婚登記前，離婚協(xié)議無約束力。(2)明確規(guī)定在當(dāng)事人向婚姻登記機關(guān)提交的離婚協(xié)議中有關(guān)財產(chǎn)分割問題的條款及作為離婚協(xié)議組成部分或附件的財產(chǎn)分割協(xié)議，對離婚的雙方當(dāng)事人都具有法律約束力。(2)因離婚就財產(chǎn)分割達(dá)成的協(xié)議。田某同意離婚，但請求按雙方簽訂的離婚協(xié)議分割財產(chǎn)。(2)登記離婚后財產(chǎn)分割條款可否撤銷或變更。一旦婚姻關(guān)系解除，可申請強制執(zhí)行該協(xié)議中關(guān)于財產(chǎn)的部分。三、避免簽訂離婚協(xié)議存在風(fēng)險的對策婚姻法第十九條規(guī)定夫妻可以約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)歸各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。如果認(rèn)定其有效，一旦一方反悔則可能面臨法院判決不準(zhǔn)予離婚而離婚協(xié)議已經(jīng)生效的尷尬境地。以上是目前我國法律法規(guī)、司法解釋關(guān)于離婚協(xié)議的規(guī)定，并且以上所指的離婚協(xié)議是指經(jīng)婚姻登記管理部門或法庭認(rèn)可的離婚協(xié)議，具有法定效力。雙方必須到婚姻登記機關(guān)申請離婚。本案離婚協(xié)議中的單方意思表示不構(gòu)成合同法意義上的贈與合同，贈與合同并沒有成立。因為受贈人表示接受的形式，應(yīng)依是否具有民事行為能力作區(qū)分，有完全民事行為能力的人應(yīng)在協(xié)議上簽名表示接受，對于無或限制民事行為能力的人應(yīng)由其監(jiān)護人作書面表示。2005年6月1日雙方?jīng)Q定協(xié)議離婚，并簽訂了離婚協(xié)議書，協(xié)議書中雙方對夫妻共同財產(chǎn)和子女撫養(yǎng)進(jìn)行了約定：婚姻存續(xù)期間共同購置縣城中山路房屋一棟的房屋產(chǎn)權(quán)歸兒子潘義所有，潘伯山只有使用、居住權(quán)，沒有處置權(quán)，房產(chǎn)證由黃臺英保管；共同購置縣城東門路套房一套及店面二間的房屋產(chǎn)權(quán)歸女兒潘思所有，黃臺英只有使用、居住權(quán)，沒有處置權(quán)，房產(chǎn)證由潘伯山保管；婚生兒子潘義歸黃臺英撫養(yǎng)，女兒潘思?xì)w潘伯山撫養(yǎng)。從該規(guī)定可以看出解除婚姻關(guān)系除了需要雙方當(dāng)事人之間的合意即真實意思表示一致并達(dá)成協(xié)議外，還需要雙方到婚姻登記機關(guān)申請離婚，并由婚姻登記機關(guān)發(fā)放離婚證。而雙方簽訂的離婚協(xié)議書所附條件就是要協(xié)議離婚，只有當(dāng)這種情況符合時雙方所簽訂的離婚協(xié)議書才生效，本案因雙方最終未能根據(jù)離婚協(xié)議書的約定到婚姻登記機關(guān)辦理離婚登記并領(lǐng)取離婚證，故該協(xié)議書因其所附條件未能成就而不生效，因此法院不可直接根據(jù)該協(xié)議書的內(nèi)容判決離婚。另一種觀點認(rèn)為原、被告雙方為離婚而簽訂離婚協(xié)議書的行為是一種附條件的民事法律行為，根據(jù)《中華人民共和國民法通則》第六十二條的規(guī)定，這種民事法律行為只有在符合所附條件時才能生效。婚姻登記機關(guān)查明雙方確實是自愿并對子女和財產(chǎn)問題已有適當(dāng)處理時，發(fā)給離婚證。后來雙方由于性格不合，夫妻感情逐漸破裂。第二種意見認(rèn)為，離婚協(xié)議中的贈與行為生效，但不可撤銷，不可對房屋重新作出分割。贈與合同是贈與方有贈與的意思表示，受贈方表示接受的雙方法律行為。一、目前我國法律法規(guī)、司法解釋關(guān)于離婚協(xié)議的規(guī)定婚姻法第三十一條規(guī)定男女雙方自愿離婚的，準(zhǔn)予離婚。人民法院審理后，未發(fā)現(xiàn)訂立財產(chǎn)分割協(xié)議時存在欺詐、脅迫等情形的，應(yīng)當(dāng)依法駁回當(dāng)事人的訴訟請求。其次，離婚協(xié)議在其成立時是否有效？一方當(dāng)事人在簽訂離婚協(xié)議時或許為急于達(dá)到離婚的目的而做出很大的讓步，或許因兩人間的感情因素一時情緒失控而簽訂，不能因為是雙方當(dāng)時真實的意思表示而認(rèn)定在其成立時即發(fā)生效力。否則獲得支持的可能性極小。即使離婚訴求不能得到法院支持，但是該協(xié)議仍然具有法律效力。離婚協(xié)議是夫妻雙方就解除婚姻關(guān)系及相關(guān)事項所達(dá)成的一致的意思表示，其效力存在爭議的情形主要表現(xiàn)為以下三點:(1)離婚登記前，離婚協(xié)議是否生效。案例1:劉某(男)與田某(女)系夫妻，劉某向法院提起離婚訴訟，并請求依法分割財產(chǎn)。第1款規(guī)定了兩類協(xié)議:(1)離婚協(xié)議中關(guān)于財產(chǎn)分割的協(xié)議。釋義指出:(1)適用本條司法解釋的前提條件是當(dāng)事人在婚姻登記機關(guān)協(xié)議離婚，并就財產(chǎn)分割問題達(dá)成了協(xié)議。財產(chǎn)分割條款或協(xié)議未涉及的夫妻共同財產(chǎn)，人民法院可另行依法判決。離婚協(xié)議中的自愿離婚條款自取得《離婚證》之日起生效，而關(guān)于子女撫養(yǎng)及財產(chǎn)分割的條款則在當(dāng)事人意思表示一致時即行生效，不以婚姻登記機關(guān)辦理相應(yīng)手續(xù)，或者婚姻登記機關(guān)頒發(fā)《離婚證》為生效要件。部分協(xié)議還會包括夫妻之間的財產(chǎn)補償、損害賠償?shù)确矫娴膬?nèi)容以及未成年子女撫養(yǎng)方面的內(nèi)容。所謂形成行為是指直接以一定親屬身份的發(fā)生、變更或消滅為目的的法律行為，如結(jié)婚、離婚、收養(yǎng)等行為。最后，離婚協(xié)議中形成行為和附隨行為的生效條件并不一致。如當(dāng)事人一方因此改為采用訴訟離婚途徑，則只能適用訴訟離婚的一般規(guī)則，是否準(zhǔn)予離婚、財產(chǎn)如何分割、子女撫養(yǎng)歸屬確定等，均需適用《婚姻法》的相關(guān)規(guī)定。附隨行為即使符合法律行為的有效條件，但在形成行為生效之前并無拘束力，當(dāng)事人可以反悔。那么，協(xié)議離婚后，離婚協(xié)議之財產(chǎn)分割條款可否變更或撤銷呢(變更是一種部分撤銷)?案例3:夏某(女)與沈某(男)系夫妻，2003 年10月28日，雙方登記離婚。”即標(biāo)的物未交付前，贈與方享有任意撤銷權(quán)。其次，作為附隨身份的法律行為，離婚時的財產(chǎn)分割、子女撫養(yǎng)等內(nèi)容與離婚這一形成的身份行為密切相關(guān)。一般情況下，當(dāng)事人是否同意離婚、在什么條件下同意離婚都是多方考量的結(jié)果，一方將自己所有的財產(chǎn)約定給對方所有或放棄原本可以分割的某項共有財產(chǎn)，以達(dá)到離婚的目的或達(dá)到盡快離婚的目的，是當(dāng)事人的真實意愿，并不違反法律，理應(yīng)產(chǎn)生拘束力。”[12]夫妻對共有財產(chǎn)享有平等的權(quán)利，當(dāng)事人通過離婚協(xié)議放棄了全部或大部分財產(chǎn)，審判實踐中并不允許當(dāng)事人事后以“顯失公平”或“重大誤解”為由予以變更或撤銷，這種做法充分考慮了離婚協(xié)議的特殊性。后承某拒絕將房屋產(chǎn)權(quán)過戶至兒子名下。離婚財產(chǎn)分割協(xié)議屬于附隨的身份法律行為，在效力上從屬于離婚行為。(3)如約定雙方財產(chǎn)歸屬子女，則合同雙方均須向第三人給付。如雙方均不為給付，雙方均構(gòu)成違約。雙方必須到婚姻登記機關(guān)申請離婚。離婚協(xié)議包含兩種以上的法律關(guān)系，是一種混合合同。(二)離婚協(xié)議不同于夫妻財產(chǎn)約定協(xié)議離婚協(xié)議是男女雙方自愿離婚，對子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)及債務(wù)處理等事項協(xié)商一致，明確雙方權(quán)利義務(wù)的書面文件，以經(jīng)離婚登記或法院確認(rèn)為生效條件。因此，如果已辦理離婚登記，離婚協(xié)議中關(guān)于財產(chǎn)分割的條款或者當(dāng)事人因離婚就財產(chǎn)分割達(dá)成的協(xié)議是生效的協(xié)議。此外，許多人認(rèn)為，訴前離婚協(xié)議是指達(dá)成離婚協(xié)議，商定辦理離婚登記，后未能辦理離婚登記手續(xù)，起訴到法院提交的協(xié)議，筆者認(rèn)為尚應(yīng)包括雙方商定到法院訴訟離婚，在起訴之前就已經(jīng)達(dá)成的離婚協(xié)議。黃松有認(rèn)為，“雙方到民政部門離婚，就財產(chǎn)分割問題達(dá)成的協(xié)議，是當(dāng)事人在平等自愿的前提下，協(xié)商一致的結(jié)果。因此，訴前離婚協(xié)議應(yīng)優(yōu)先適用《婚姻法》和相關(guān)司法解釋，《婚姻法》和司法解釋沒有明確規(guī)定的，可以適用《民法通則》和《合同法》的相關(guān)規(guī)定。合同生效意味著當(dāng)事人之間產(chǎn)生權(quán)利和義務(wù)，一方不履行或不完全履行合同時，對方可要求其履行，必要時可提起訴訟。也有人認(rèn)為，為訴前離婚協(xié)議是一種附條件、附期限的民事法律行為，所附條件就是要協(xié)議離婚，所附期限是雙方到婚姻登記機關(guān)領(lǐng)取離婚證?！?。與附條件的民事法律行為類似的有附期限的民事法律行為。二是離婚協(xié)議沒有設(shè)定限制條件，即協(xié)議沒有“本協(xié)議離婚登記后生效”的內(nèi)容。換言之，訴前離婚協(xié)議中所附的條件是“自愿離婚”，自愿離婚后協(xié)議約定的內(nèi)容才有效，協(xié)議才生效。