【正文】
,從事我國法律規(guī)定一定范圍的金融業(yè)務(wù),并為外資銀行提供較之中資銀行的一些優(yōu)惠條件和適宜的法律環(huán)境,即:這種情況被國人所稱的“超國民待遇”;而另一方面,正是由于跨國銀行業(yè)務(wù)的特殊性,從而使全球性、區(qū)域性和國別性金融風(fēng)險通過境內(nèi)的外資銀行對中國銀行業(yè)的傳染機(jī)率大大增強(qiáng),而這種“傳染”的風(fēng)險對于我國改革開放初期不完備的金融風(fēng)險防范體制和不健全的法律體系而言,具有對我國金融安全乃至國家經(jīng)濟(jì)安全潛在的危機(jī)。”因此,外資銀行中的中外合資銀行應(yīng)為中外合資經(jīng)營企業(yè)的性質(zhì);其二,根據(jù)2000年10月31日修改并通過的《中華人民共和國外資企業(yè)法》第一條規(guī)定:“為了擴(kuò)大國際經(jīng)濟(jì)合作和技術(shù)交流,促進(jìn)中國國民經(jīng)濟(jì)的發(fā)展,中華人民共和國允許外國的企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或者個人(以下簡稱外國投資者),在中國境內(nèi)舉辦外資企業(yè)。由于分行不具有獨(dú)立的法人資格,實際上只是母行的一部分,象跨國公司的分公司一樣。盡管服務(wù)貿(mào)易領(lǐng)域中的國民待遇是以該成員在服務(wù)貿(mào)易承諾表中所列明的條件或者限制為準(zhǔn),并且在成員方?jīng)]有作出開放承諾的服務(wù)部門,外國服務(wù)或者服務(wù)提供者不享有這種待遇。筆者認(rèn)為:該《條例》及《實施細(xì)則》的公布和實施不僅充分體現(xiàn)了我國堅持對外開放的基本國策和認(rèn)真履行承諾的負(fù)責(zé)任態(tài)度,而且該《條例》和《實施細(xì)則》也在中國銀行業(yè)的對外開放和對外資銀行嚴(yán)格監(jiān)管方面具有里程碑的意義,她標(biāo)志著中國的銀行業(yè)將從此走上全面開放和按照國際慣例監(jiān)管外資銀行的道路。我國外資銀行監(jiān)管中國民待遇之我見The National Treatment towards Supervision on Foreign Banks in China from My Vision焦 志 勇* 作者為首都經(jīng)貿(mào)大學(xué)教授。為了配合國務(wù)院該條例的實施,中國銀行業(yè)監(jiān)督委員會也于2006年11月17日公布了《中華人民共和國外資銀行管理條例實施細(xì)則》(以下簡稱《實施細(xì)則》)。對此,世界貿(mào)易組織關(guān)于國民待遇的含義是指:對全體成員方的產(chǎn)品、服務(wù)或者服務(wù)提供者及知識產(chǎn)權(quán)所有者和持有者所提供的待遇,不低于本國同類產(chǎn)品、服務(wù)或者服務(wù)提供者及知識產(chǎn)權(quán)所有者和持有者所享有的待遇。其一,對于外國銀行分行的國籍而言,具有母國國籍的外國銀行分行是跨國銀行的一個很重要的形式,分行是指外國銀行在東道國境內(nèi)的分支機(jī)構(gòu),在法律上不具有獨(dú)立的法人資格,是外國銀行在東道國境內(nèi)的延伸和組成部分。再次,從我國外資法人銀行是中國國籍的企業(yè)法人的法律依據(jù)來看,根據(jù)我國外商投資企業(yè)法的相應(yīng)規(guī)定,其一,根據(jù)2001年3月15日修改并通過的《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法》第一條規(guī)定:“中華人民共和國為了擴(kuò)大國際經(jīng)濟(jì)合作和技術(shù)交流,允許外國公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或個人(以下簡稱外國合營者),按照平等互利的原則,經(jīng)中國政府批準(zhǔn),在中華人民共和國境內(nèi),同中國的公司、企業(yè)或其他經(jīng)濟(jì)組織(以下簡稱中國合營者)共同舉辦合營企業(yè)。二、如何正確認(rèn)識在WTO“國民待遇”的框架下,加快外資銀行與中資銀行監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)的統(tǒng)一,為其創(chuàng)造公平競爭的市場環(huán)境問題由于銀行業(yè)是我國經(jīng)濟(jì)中及其重要的部門,它的經(jīng)營活動對國民經(jīng)濟(jì)的發(fā)展構(gòu)成直接的影響,而銀行業(yè)的跨國經(jīng)營又將我國的金融市場與國際金融市場相聯(lián)接,使得外資銀行對我國的國民經(jīng)濟(jì)影響更顯舉足輕重。但這種導(dǎo)向使得我國包括外商獨(dú)資銀行和中外合資銀行在內(nèi)的外商投資企業(yè)與包括中資銀行在內(nèi)的國內(nèi)非外商投資企業(yè)的“國民”們卻具有了不同的“待遇”,而這種差別待遇,在市場經(jīng)濟(jì)條件下,不僅使這些“國民”們不能站在同一起跑線上,以營造公平競爭的市場環(huán)境,而且這種差別待遇也使得我們國內(nèi)沒有一個統(tǒng)一的、可供外國投資者參考的標(biāo)準(zhǔn),在我國真正實行“國民待遇”也就無從談起。③ 二是,全面體現(xiàn)我國履行加入世界貿(mào)易組織的承諾,對外資銀行取消非審慎性規(guī)定,實行對中、外資商業(yè)銀行統(tǒng)一的審慎性條件;④ 三是,與中資商業(yè)銀行保持一致,增加有關(guān)外資獨(dú)資銀行、中外合資銀行股東資格條件的審慎性規(guī)定;⑤ 四是,獨(dú)資銀行、合資銀行及其下設(shè)分行的注冊資本和營運(yùn)資金要求和中資銀行及其下設(shè)分行保持一致。九是,獨(dú)資銀行、合資銀行將不再批準(zhǔn)其新設(shè)代表處。這些行政法規(guī)的規(guī)定都充分地體現(xiàn)了我國加入世界貿(mào)易組織的承諾,并不存在我國不履行承諾的問題;第三,關(guān)于我國的政策導(dǎo)向問題。第五,外資銀行在國內(nèi)開展業(yè)務(wù)特別是人民幣業(yè)務(wù),要求它們不僅具有中國的法人資格、同時要求它們要有法定的充實資本。但是一些外國投資者對此不理解,認(rèn)為中國政府這種特別監(jiān)管制度較之中資銀行而言是對外資銀行的一種歧視性做法。就跨國銀行的特別監(jiān)管問題而言,從國務(wù)院頒布的《條例》以及銀監(jiān)會發(fā)布的《實施細(xì)則》內(nèi)容來看,我國逐步采用國際并表監(jiān)管的標(biāo)準(zhǔn),例如:《條例》和《實施細(xì)則》對于外資銀行的設(shè)立采用了“審慎性條件”,并且增加了外資銀行有關(guān)信息披露、跨境大額資金轉(zhuǎn)移報告、關(guān)聯(lián)交易、業(yè)務(wù)外包等特別監(jiān)管內(nèi)容的要求。我國實施并表監(jiān)管可以追溯到2004年4月1日中國銀監(jiān)會頒布的《外資銀行并表監(jiān)管管理辦法》(以下簡稱《辦法》),《辦法》強(qiáng)調(diào)審慎性持續(xù)監(jiān)管原則,要求監(jiān)管機(jī)構(gòu)對外資法人機(jī)構(gòu)實施全球并表監(jiān)管,對外國銀行分行實施在華機(jī)構(gòu)并表監(jiān)管,同時關(guān)注集團(tuán)全球經(jīng)營和風(fēng)險狀況。當(dāng)然,與國際監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)相接軌,在國民待遇的框架內(nèi)對外資銀行實行特別監(jiān)管制度的同時,筆者也認(rèn)為:隨著我國改革開放的深入和我國經(jīng)濟(jì)與世界經(jīng)濟(jì)融合的趨勢,中國的金融業(yè)必然會走向國際市場,而要參與國際銀行業(yè)的競爭,首先就要面臨巴塞爾協(xié)定所規(guī)定的規(guī)則。 ① 焦志勇:《我國實施“國民待遇”亟待解決的三個問題》,載《經(jīng)濟(jì)與管理研究》雜志2007年4月刊② 根據(jù)2004年2月1日經(jīng)修改后實施的《中華人民共和國商業(yè)銀行法》第二條規(guī)定:“本法所稱的商業(yè)銀行是指依照本法和《中華人民共和國公司法》設(shè)立的吸收公眾存款、發(fā)放貸款、辦理結(jié)算等業(yè)務(wù)的企業(yè)