代孕母親引發(fā)的行政法律問題的思考(更新版)
【正文】 院審理了一起跨國代孕的案件（Baby Cotto案），一名英國女性通過美國的商業(yè)中介機(jī)構(gòu)為瑞典的一對不孕夫婦順利產(chǎn)下一名女嬰。該說認(rèn)為應(yīng)以孩子的利益為先，哪一方有利于孩子以后的健康成長就歸于哪方。第二，血緣說，即在羅馬法中“誰分娩子女，誰為孩子的母親”，各國也在此基礎(chǔ)上做了規(guī)定，然而在這樣的法律制度下，因代孕出生的女子，毫無疑問母親應(yīng)該是代孕母親，這樣的母子關(guān)系顯然不是代孕母親行使生育權(quán)的目的，在代孕中代孕母親并沒有行使生育權(quán)的意思即履行義務(wù)的意思。在一定程度上承認(rèn)了無償代孕的合法性，有條件的開放代理孕母。有學(xué)者持這樣的觀點(diǎn)：“除非人工生育方式本身確實(shí)是不道德的，以致有正當(dāng)理由可以限制其使用，否則如果丈夫不育，妻子的生育權(quán)利就包括了使用捐精人工授精的權(quán)利。而在侵犯女性尊嚴(yán)方面，關(guān)鍵就在于利益的問題，是在整個(gè)代孕過程中是否有償?shù)膯栴}，這也是代孕商業(yè)化的問題。那在我國能否承認(rèn)‘代孕’的合法性呢？這要從以下幾個(gè)方面來分析：第一，代孕是否違背了公序良俗，侵犯了女性的尊嚴(yán)。收養(yǎng)模式最主要的特點(diǎn)是法律對代孕既不禁止也不鼓勵，但是否認(rèn)代孕協(xié)議的法律效力，當(dāng)事人的法律地位以及權(quán)利義務(wù)均由法律規(guī)定，代孕者就是孩子的法律母親，委托人除非依據(jù)收養(yǎng)法“收養(yǎng)”自己的孩子才能成為孩子的法律父母。”國內(nèi)外代孕立法和學(xué)界對此的態(tài)度，基本上有“完全禁止型”和“限制開放型”兩種類型。一、代孕母親的現(xiàn)狀代孕是人類輔助生殖技術(shù)的一種，是指“用現(xiàn)代醫(yī)療技術(shù)將丈夫的精子注入自愿代理妻子懷孕者的體內(nèi)授精，或?qū)⑷斯な诰嘤晒Φ氖芫鸦蚺咛ヒ浦踩胱栽复砥拮討言姓叩捏w內(nèi)懷孕。這種模式以美國某些實(shí)行代孕合法化的州如伊利諾州為典型。二、代孕母親的合法性研究在我國，不管法律承認(rèn)不承認(rèn)‘代孕’的存在，‘代孕’都已經(jīng)在中國市場扎根，并且需求旺盛，學(xué)者譴責(zé)代孕，法規(guī)試圖通過規(guī)范醫(yī)務(wù)行為來禁止代孕，可在實(shí)際操作中卻軟弱無力，起不了多大作用。筆者認(rèn)為，道德倫理是具有變通性的，~20%，渴望著孩子的笑聲，禁止代孕，對想擁有孩子的不孕家庭來說，不是道德。從生育權(quán)來看，大多數(shù)國家中都承認(rèn)“夫婦”是當(dāng)然的生育權(quán)主體。在臺灣，2007年3月31日《人工生殖法》正式頒布實(shí)施。這種學(xué)說過于片面性，甚至直接否定了輔助生殖技術(shù)的最初目的，一般見于禁止代孕的國家，如澳大利亞昆士州的《代孕親子法》。第四，子女最佳利益說，即將人工輔助生殖子女身份的認(rèn)定視為類似一般離婚是對子女監(jiān)護(hù)權(quán)歸屬的爭執(zhí)，由該子女的最佳利益決定。英國一直在探討人工生殖技術(shù)對社會可能造成的影響，并于1982年成立了人類授精與胚胎發(fā)展研究委員會，在1984年公布了瓦諾克報(bào)告（WarnockReport），此報(bào)告建議禁止代理孕母行為，強(qiáng)調(diào)因個(gè)人目的而利用另一人代理懷孕是不道德的，且擔(dān)心造成商業(yè)剝削的危險(xiǎn)及私下利他性代孕或不收取費(fèi)用的代孕。之后，在經(jīng)歷了15年的歷程之后，2005年12月5日英國《民事伴侶法》正式生效，這是一部承認(rèn)同性婚姻的法律，這標(biāo)志著同性婚姻的合法化，使得同性伴侶可以通過輔助生殖技術(shù)養(yǎng)育自己的子女，為同性伴侶行使生育權(quán)和親權(quán)鋪平了道路。盡管如此，在2001年“行政院”會議通過的《人工生殖法草案》（衛(wèi)署版）還是明文禁止代理孕母，隨后在2002年，代孕合法化的主張終于得到立法委員會的同期與支持，隨即出臺了開發(fā)代孕版（立委版）的《人工生殖法草案》公開與衛(wèi)署版叫板，2004年9月“代理孕母公民共識會議”召開，并做出“有條件開發(fā)代理孕母”的結(jié)論。即不得以牟利為目的進(jìn)行代孕，這是大多數(shù)國家所堅(jiān)持的，也是我國國情與公序良俗所支持的，因?yàn)樯虡I(yè)代孕究其本質(zhì)就是買賣嬰兒，這是我國法律法規(guī)絕對禁止的。1
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