建設工程價款結算暫行辦法缺陷分析(完整版)
【正文】 。如果上述增量價款在當期工程進度款的支付中，尚不明確或未得到確認，則應在得到確認后的最近的下一期工程進度 款項中包括進去，使合同價款與工程的實際進度、實際工程量相符合，從而體現(xiàn)合同的公平原則和等價有償原則。 《辦法》第十四條第（六）項中規(guī)定：“發(fā)包人要求承包人完成合同以外零星項目，承包人應在接受發(fā)包人要求后 7天內(nèi)就用工數(shù)量和單價、機械臺班數(shù)量和單價、使用材料和金額等向發(fā)包人提出施工簽證，發(fā)包人簽證后施工，如發(fā)包人未簽證，承包人施工后發(fā)生爭議的，責任由承包方自負。如此，也許會出現(xiàn)發(fā)包人對于竣工結算報告審查的完成時間，早 于其對于工程竣工驗收的完成時間；特別是在發(fā)包人對于工程提出修改意見、承包人按照要求進行整改的情形下，更可能會出現(xiàn)發(fā)包人對于工程竣工驗收的完成時間，晚于其對于竣工結算報告審查的完成時間的情形?？⒐そY算報告經(jīng)發(fā)、承包雙方簽字后生效。所以，此處僅僅規(guī)定編制行為而未規(guī)定遞交行為，從內(nèi)容上說，不夠嚴密?！掇k法》出臺前，我國建設領域實質上缺少統(tǒng)一的工程價款結算辦法，惟一可以依據(jù)的是建設銀行 1989 年頒布的《建設銀行建設工程價款結算辦法》?！贝瞬糠执嬖谌齻€方面的缺陷：一是雖然闡述了承包人應完成項目竣工結算編制工作，但未明確此項目竣工結算編制工作的成果即是竣工結算報告，在與上下文的銜接上容易造成不必要的歧義或猜測；二是對于承包人所編制的竣工結算報告，只作了編制行為的規(guī) 定，未規(guī)定承包人向發(fā)包人遞交這一行為。因為按照《辦法》的上下文原意，出具竣工結算報告的主體僅應是承包人或承包人委托的工程造價咨詢機構，而本條款的主語卻是“接受發(fā)包人 或承包人委托”的工程造價咨詢機構，存在擴大了主語范圍的邏輯錯誤。發(fā)包人從收到竣工驗收報告到正式組織進行驗收，需要一段時間（ 《建設工程施工合同（示范文本）》（以下簡稱為《工程合同示范文本》） 的規(guī)定是 28 天）；對工程進行竣工驗收的過程需要一段時間；發(fā)包人從驗收完畢到對于驗收情況進行認可 或提出修改意見也需要一段時間（ 《工程合同示范文本》 的規(guī)定是 14 天）；如果發(fā)包人對于工程提出了整改意見，承包方根據(jù)要求進行整改更需要一段時間。而按照 《辦法》 上述規(guī)定，如果系小一些的建設工程，可能早已超過工程竣工結算報告的審查期限了。 二、《辦法》條款中規(guī)定不明或難以操作之處 １、《辦法》第 13 條第（三） .1 項規(guī)定：“根據(jù)確定的工程計量結果，承包人向發(fā)包人提出支付工程進度款申請時， 14 天內(nèi)發(fā)包人應按不低于工程價款的 60%，不高于工程價款的 90%向承包人支付工程進度款。限于《辦法》僅系部門規(guī)章，當合同當事人不按照此處規(guī)定進行約定時，此規(guī)定既不能得到適用，又對于當事人的不予適用行為難能產(chǎn)生實質性的約束作用，因此，此條款在有些情況下缺乏可操作性。由此，工程施工合同中是否支付預付款、預付款的比例以及預付款的抵扣事宜，均可由當事人通過約定的方式進行意思自治處理的方式，來排斥《辦法》對于上述相關內(nèi)容所作硬性規(guī)定。承包人能夠證明發(fā)包人同意其施工，但未能提供簽證文件證明工程量發(fā)生的，可以按照當事人提供的其他證據(jù)確認實際發(fā)生的工程量。”筆者認為，此工程價款結算的定義，存在兩個方面的缺陷：一是出現(xiàn)了“結算”定義用“結算”一詞來進行界定、“結算”包括“結算”的情形；二是將“對建設工程的發(fā)承包合同價款進行約定”界定為屬于工程價款結算的范疇，有失允當。”就沒有將工程價款的“約定”包括在 “工程價款結算”的概念中。如果“工程價款結算”定義的本身包括“工程合同價款約定”之內(nèi)容，那該條款豈不是陷入“工程價款結算應按工程價款結算辦理”的怪圈？鑒于上述分析，筆者建議修改《辦法》中的工程價 款結算的定義，將“對建設工程的發(fā)承包合同價款進行約定”的行為排除在工程價款結算的概念之外。譬如，《辦法》第八條第（三）項規(guī)定，在出現(xiàn)“法律、行政法規(guī)和國家有關政策變化影響合同價款”這一調(diào)整合同價格因素時，合同一方就可將此因素作為索賠事項，向合同對方主張增加或減少工程價款。根據(jù)《辦法》第二十八條的精神，進行一般索賠的程序仍適用 《工程合同示范文本》 的規(guī)定。因為在按照專門程序提出權利要求得不到對方認可、再轉而根據(jù)一般的訴訟程序來主張權利時，通常已超過一般索賠程序規(guī)定的時限。若要使《辦法》起到其預期的效用，能夠成為處理涉及工程價款結算糾紛案件的規(guī)范性依據(jù)，在實現(xiàn)途徑上有兩個：一是促使當事人將《辦法》相關條款納入具體的工程施工合同條款中；二是將《辦法》的部分條款上升到更上位級的規(guī)范性文件如法律或行政法規(guī)的層次。 雖然存有上述若干方面的缺陷或不當之處，但《辦法》畢竟也有其積極的一面或閃光之處。11。上述規(guī)定強化了對于工程款拖欠現(xiàn)象的打擊力度，對于防范工程款拖欠情形的再度發(fā)生，直到了較好的促進和保證作用。其實，即便《辦法》對于當事人部分甚至全部不采用《辦法》條款內(nèi)容的法律責任進行了明確的約束，譬如說，規(guī)定新訂工程施 工合同中未采用《辦法》相關條款內(nèi)容者合同無效或部分無效，此類約束性條款的本身亦不會產(chǎn)生法 同時，工程施工合同當事人能夠很輕松地排斥《辦法》相應條款的適用。《辦法》第十條規(guī)定，工程設計變更涉及工程價款調(diào)整的，承包人向發(fā)包人提出要求確認調(diào)整數(shù)額的時限是14 天，發(fā)包人在收到此要求后予以答復的時間亦是 14 天。譬如，既
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