5商標異議制度十解(完整版)
【正文】 有人時，商標評審申請書副本送達給各共有人，而非代表人。筆者認為，立法應當明確規(guī)定， “ 異議申請必須符合下列條件： （一）有明確的被異議商標； （二）有具體的異議理由和事實； （三）在異議期內(nèi)提出； （四）屬于商標局受理商標異議的范圍。該條款的目的有二：一是當事人給予商標局以提示，避免商標局在收到異議補充證據(jù)材料前發(fā)送答辯通知書、商標異議書副本，也避免商標局在收到答辯補充證據(jù)材料之前作出裁定。 該條款的偏差之處在于：它規(guī)定 “ 期滿未提交（補充證據(jù)材料）的，視為當事人放棄補充有關證據(jù)材料 ” ，而未對期滿提交的作何處理的角度加以規(guī)定。法律需要規(guī)定的是，對被異議人逾期答辯的作何處理。理由在于：注冊公告一經(jīng)宣告無效就自始無效并對將來無效，該注冊公告不能產(chǎn)生任何法律效 果，何以解釋成在異議終局裁定后原注冊 公告又能 “ 起死回生 ” ，發(fā)生法律效力。較為符合法理的解釋可能是：被異議商標在異議裁定前已經(jīng)刊發(fā)注冊公告的，原注冊公告效力 “ 中止 ” ，而非無效或者撤銷后的 “ 終止 ” 。二是如何認定被異議人的損失。第二，經(jīng)過司法終審的異議終局裁定（判決），是否也由商標局編發(fā)商標異議裁定公告。就商標異議而言，實際上是一方當事人不服商標局初步審定商標并公告的決定，在本質(zhì)上與一方當事人不服商標局駁回注冊申請、核準注冊商標的決定沒有區(qū)別，即都是不服商標局的決定，立法又何以在管轄上作出區(qū)分。例如，當事人申請回避應當何時提出。因此，新法第 9 條在內(nèi)容上比照民事或者行政訴訟法的有關回避規(guī)定未免有些盲目。審查員應當回避沒有回避的，該案件審理結論無效，應當重新審理。由誰根據(jù)當事人的申請作出是否回避的決定。因此，較為合理的職能分配設想是：商標評審委員會直接管轄不服商標局決定（含初步審定并公告的決定）的爭議（包括異議）。 九、關于司法救濟 新法廢除了行政終局裁定的做法，在保留異議復審程序的基礎上，增加了司法救濟程序，即根據(jù)新法第 33 條第二款規(guī)定，當事人對商標評審委員會的異議復審裁定不服的，可以自收到通知之日起三十日內(nèi)向人民法院起訴。 八、關于對經(jīng)異議裁定核準的被異議商標提出評審申請時限的起算 條例第 23 條第四款規(guī)定： “ 經(jīng)異議裁定核準注冊的商標，對其提出評審申請的期限自該商標異 議裁定公告之日起計算。 ” 本款實際上是關于被異議人損害賠償請求權的溯及力的規(guī)定，并不涉及停止使用請求權。新法第34 條第二款規(guī)定， “ 經(jīng)裁定異議不能成立而核準注冊的，商標注冊申請人取得商標專用權的時間自初審公告三個月期滿之日起計算 ” ，無論立法用語如何變換，其中 “ 初審公告三個月期滿之日 ” 就是原注冊公告之日。 第 6 頁 共 12 頁 五、關于異議部分成立制度 為了最大限度地保護商標注冊申請人即被異議人的利益，避免因被異議商標在其指定的部分商品或者服務項目上與異議人在先權利沖突而被整體駁回的現(xiàn)象，新條例第 23 條第一款規(guī)定，異議成立包括在部分指定商品上成立，此乃新法的重要進步。嚴謹而言，此處放棄的不是
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