【正文】 斷資本主義階段，法治的內(nèi)涵也發(fā)生了變化：一是形式的法治變?yōu)閷?shí)質(zhì)的法治。　　二 法律在公共行政中的定位　　(一) 行政與法的界限。從形式上看，我國(guó)行政機(jī)關(guān)的行政權(quán)與此相似。　　(二)公共行政的興起。評(píng)判一個(gè)政府優(yōu)劣的標(biāo)準(zhǔn)是看政府如何用低成本來提供公共服務(wù)，它既強(qiáng)調(diào)質(zhì)量又強(qiáng)調(diào)效率。而且，官僚政治理論的發(fā)展也表明，規(guī)制政策還可能使社會(huì)承受重復(fù)損失。加上 70年代末至80年代初許多國(guó)家的經(jīng)濟(jì)停滯，引起英國(guó)、美國(guó)、加拿大、澳大利亞和新西蘭等國(guó)家的政府更迭。編號(hào)：時(shí)間：2021年x月x日書山有路勤為徑，學(xué)海無涯苦作舟頁(yè)碼：第13頁(yè) 共13頁(yè)政府和法律的角色　　政府在社會(huì)生活中的定位變得日趨復(fù)雜。新上臺(tái)的執(zhí)政黨針對(duì)傳統(tǒng)政府行政中存在的問題，掀起了一股世界范圍內(nèi)的以部分行政權(quán)力社會(huì)化和放松管制為主要特征的行政改革洪流?！　⌒鹿补芾砝碚揫iii]認(rèn)為：“公共組織和私營(yíng)組織的管理在本質(zhì)上是相似的”，“管理就是管理……用于組織和激勵(lì)雇員的機(jī)制，在公營(yíng)部門和私營(yíng)部門都同樣適用”，[iv]因此，諸如雇傭代理、交易成本一類私營(yíng)組織的通行規(guī)則，也同樣適用于政府的公共管理。民主的政府不僅要體現(xiàn)人民的意志，更主要的是要更好地、更經(jīng)濟(jì)地為公眾提供服務(wù)?！　』谏鲜霰尘?，在行政權(quán)運(yùn)行方式的自我揚(yáng)棄過程中，隨著憲政制度駕馭公共權(quán)力能力的成熟、非政府組織的成長(zhǎng)以及政府公共職能的變遷，基于時(shí)勢(shì)需要，基于正當(dāng)行政目的考慮，行政機(jī)關(guān)對(duì)行政手段不斷進(jìn)行調(diào)整，行政契約、行政指導(dǎo)、行政激勵(lì)等等非強(qiáng)制性的、強(qiáng)調(diào)行政主體與相對(duì)人之間的互動(dòng)交流的柔性行政手段以及強(qiáng)調(diào)行政的服務(wù)性的觀念應(yīng)運(yùn)而生，這類新的行政方式體現(xiàn)了現(xiàn)代依法行政的民主精神。但從實(shí)質(zhì)上看，隨著西方行政權(quán)的擴(kuò)張，行政權(quán)的性質(zhì)由守夜人的維持秩序變?yōu)榉?wù)者的積極給付，擴(kuò)張的行政權(quán)是為了給民眾提供有效的給付，而不是對(duì)社會(huì)進(jìn)行事無巨細(xì)的管制?！　⌒姓c法的界限越來越模糊。它不僅要求行政要受法的統(tǒng)治，而且要求這里的法應(yīng)為良法，強(qiáng)調(diào)法的理念對(duì)實(shí)踐活動(dòng)的支持，從而為法治賦予了較大程度的積極意義。的確，行政權(quán)的日益膨脹和行政改革的發(fā)展，對(duì)行政與法的關(guān)系，形成一種巨大的沖擊，使行政與法各自的內(nèi)涵發(fā)生了變化，行政與法的界限也越來越模糊。那么法的角色究竟如何定位，這是筆者在本文中始終感到困擾的一個(gè)問題。[xv]從這個(gè)意義上看，行政與法的功能具有一致性。[xvi]當(dāng)然激勵(lì)的同時(shí)，健全公共責(zé)任體系也是必需的，通過競(jìng)爭(zhēng)與參與，建立申訴和聽證的程序和制度，充分接納公眾代表參與決策和監(jiān)督機(jī)構(gòu)的意見和建議，提高公眾參與的機(jī)會(huì)和積極性。在行政主導(dǎo)條件下，立法與司法對(duì)行政的監(jiān)督已經(jīng)大打折扣，行政系統(tǒng)的自我監(jiān)督難免出現(xiàn)“官官相護(hù)”，因此，通過行政程序使公眾參與行政權(quán)力的運(yùn)作，以“社會(huì)監(jiān)督國(guó)家”的形式保證監(jiān)督的有效性，這是行政程序的內(nèi)在作用機(jī)制。在民主缺失的機(jī)制下，“公共利益”這一價(jià)值原則，在看到它解釋行政理念方面的益處的同時(shí)，也有很多學(xué)者強(qiáng)調(diào)必須重視其潛在的誤區(qū)：其一是公共利益是否被利益集團(tuán)捕獲(capture)[xxii].其二是警惕“革命政治的公開性”之濫用。戰(zhàn)前。在這種背景下。同時(shí)，政府對(duì)經(jīng)濟(jì)事務(wù)的管理正在趨于復(fù)雜化和擴(kuò)大化，而現(xiàn)代社會(huì)行政機(jī)構(gòu)體系的金字塔結(jié)構(gòu)導(dǎo)致低層行政官員對(duì)行政管理事態(tài)又更多的接觸，他們不僅負(fù)責(zé)執(zhí)行政策法律，還提出法律建議與草案，因而往往這些官員的專業(yè)經(jīng)驗(yàn)積累比較深厚，素質(zhì)進(jìn)步比較顯著，這中特定知識(shí)技術(shù)和經(jīng)驗(yàn)是高層官員幾乎沒有機(jī)會(huì)獲得的，但從兩者掌握的決策權(quán)來看，卻是后者高于前者。[xxvi]當(dāng)然盡管公共利益可能是一個(gè)比較模糊的概念，但是似乎正是抽象的概念才有解釋的余地，才有自由裁量的機(jī)會(huì)，才有不斷適應(yīng)情況發(fā)展變化的伸縮性，才更人性化。另一方面要激勵(lì)行政主體在法定職權(quán)范圍內(nèi)積極有效地行使行政權(quán)，成為守法與自律的行政，更多地造福于社會(huì)，更好地服務(wù)于人民。在公民權(quán)利日益覺醒的過程中，法治的民主和權(quán)利觀念必然要作為行政改革的基本導(dǎo)向之一。社會(huì)經(jīng)濟(jì)和科學(xué)技術(shù)迅猛發(fā)展，社會(huì)生活和國(guó)家生活日益紛繁復(fù)雜，世界各國(guó)對(duì)加強(qiáng)公民權(quán)的保障亦日益受到重視。依法不只是依形式上的、靜態(tài)的法律條文，而是要恪守“活”的法即法的理念 (人權(quán)、自由、平等、公平、正義等法的精神 )，即法治行政。行政領(lǐng)域法治的程度取決于行政的判斷和選擇，法律最高和法律優(yōu)位應(yīng)當(dāng)成為行政判斷和選擇的基本準(zhǔn)則。拋棄法治內(nèi)在的合理因素，一味強(qiáng)調(diào)法律的全能，難免造成惡法亦法，法律商品化，精神層面退化，導(dǎo)致道德淪喪更加嚴(yán)重。但與此同時(shí)，雖然隨著行政權(quán)力的日益擴(kuò)張，程序保障愈顯必要，我們也應(yīng)該認(rèn)識(shí)到法律的局限性，我們并不否定法律的工具意義。德日兩國(guó)特別權(quán)力關(guān)系范圍逐步縮小?！　‖F(xiàn)代行政的價(jià)值目標(biāo)主要在于效率和民主，其價(jià)值取向并不只是維持有序行政，更在于通過行政法治的推行來實(shí)現(xiàn)更多的公民自由?！　》ㄖ涡偷臎Q策機(jī)制則具有諸多的優(yōu)點(diǎn)，一是權(quán)力精英在決策過程中的作用受到社會(huì)力量的限制，各種政治力量、利益集團(tuán)乃至公民個(gè)人，都可以不同程度地對(duì)決策過程進(jìn)行牽制和施加影響，這就使決策能反映和維護(hù)社會(huì)的公共利益。但是，通過