)五(辯爭的界分治政和法司于關(guān)(完整版)
【正文】 反對羅伊判決的公眾壓力時(shí)，它是屈服于支持羅伊判例的公眾壓力時(shí)，它正是屈服于支持羅伊判例的公眾壓力。這是對遵循前例原理的嘲弄，最高法院判決還從來沒有出現(xiàn)過象多數(shù)意見那樣從前例中任意取其所需、舍其所棄的遵循前例。羅伊判例對限制墮胎的法律作“嚴(yán)格審查”，凱瑟判例推出了“不當(dāng)負(fù)擔(dān)”標(biāo)準(zhǔn)。維護(hù)種族歧視的布雷西案持續(xù)了58年，廢除最高工作時(shí)限的羅奇納案存續(xù)了32年，肯定有人對之產(chǎn)生依賴?yán)?，但法院并沒有因此而推翻錯案?！ ∥蚁?，Holmes的堅(jiān)決也許可以回應(yīng)“Scalia疑問”。正式在這樣的前提下，羅伊判例是否恰當(dāng)?shù)慕忉屃藨椃?，法官?yīng)當(dāng)如何解釋憲法，才有爭辯余地和爭辯價(jià)值。如今，中國已經(jīng)結(jié)束了法律空白時(shí)代，人民代表大會及其常委會已經(jīng)開始從“橡皮圖章”向一個(gè)名副其實(shí)的立法機(jī)構(gòu)轉(zhuǎn)變，最高人民法院行使“法律空白時(shí)代”的創(chuàng)法解釋權(quán)，其合理性遲早會成為中國法制建設(shè)的一個(gè)焦點(diǎn)問題一個(gè)權(quán)力相對薄弱的法院卻擁有世界上最為廣泛的法律解釋權(quán)，這一現(xiàn)象本身隱含許多值得探討的問題。再次，中國在理念上一直被認(rèn)為是大陸法系國家而否認(rèn)前例對法院本身的約束力，盡管中國社會的意識形態(tài)、法律傳統(tǒng)、民法法典化程度和中國式經(jīng)驗(yàn)主義對形式理性的排斥態(tài)度都很難支持這樣的結(jié)論，但是，學(xué)者們對此堅(jiān)信不疑。如果美國憲法成為記載最后一輪政治斗爭勝負(fù)的宣言，那么經(jīng)驗(yàn)積累就會頻頻中斷，憲法文本就會不斷更新，憲法就無法形成一種具有權(quán)威性的傳統(tǒng)，無法對整個(gè)社會產(chǎn)生凝聚力。水土保持監(jiān)督人員依法執(zhí)行公務(wù)時(shí)，必須持有縣級以上人民政府頒發(fā)的水土保持監(jiān)督檢查證件，并佩帶執(zhí)法標(biāo)志。大法官的判決，也不是最終了斷爭議，而是將爭議限縮到最為狹窄的事實(shí)背景之內(nèi)，然后，裁定當(dāng)前一輪爭議的勝負(fù)，只要同一問題所在的事實(shí)背景發(fā)生了變化，大法官必須區(qū)分當(dāng)前的爭議和已經(jīng)“解決”的爭議。(64) ，社會變化“滄海桑田”，憲法文本依然故我。因此持
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