比較中日比較中日信托法立法差異的應(yīng)用(完整版)
【正文】 益人之外，以自己的名義，行使受益人的權(quán)利，而為訴訟上或訴訟外的行為。筆者認(rèn)為，信托的設(shè)立應(yīng)主要是一種契約行為，一旦委托人和受托人就信托設(shè)立事宜達(dá)成一致并簽定書面合同，委托人將信托財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移給受托人，則應(yīng)認(rèn)定信托生效，委托人、受托人、受益人之間根據(jù)信托合同發(fā)生權(quán)利義務(wù)關(guān)系，受托人依合同處理信托事務(wù)對外產(chǎn)生相應(yīng)的法律效果。對已經(jīng)公示的信托財(cái)產(chǎn)，可以對抗第三方，即信托關(guān)系人可以對第三方主張信托關(guān)系存在；應(yīng)公示而未公示的信托財(cái)產(chǎn)，則不得對抗第三方，即信托關(guān)系人不得向第三方主張信托關(guān)系存在；后者則既影響信托的內(nèi)部關(guān)系，也影響信托的外部關(guān)系。日本信托法第三條規(guī)定：“對應(yīng)登記或注冊的財(cái)產(chǎn)權(quán)，如不登記或注冊，其信托不得對抗第三者。二、信托公示的效力信托財(cái)產(chǎn)的獨(dú)立性是信托制度的一個(gè)基本法觀念。一般來說，“委托”多用于行紀(jì)和代理關(guān)系中，即一方（行紀(jì)人或代理人）接受另一方（委托人）的委托，以自己（行紀(jì)關(guān)系中）或委托人（代理關(guān)系中）的名義，為委托人的利益行事。我國《信托法》剛剛開始實(shí)行，其效果如何尚待時(shí)間檢驗(yàn)。關(guān)鍵詞：中日信托法 立法差異 比較分析 不足及改進(jìn)中國和日本都是在本國缺乏信托制度歷史沿革和傳統(tǒng)的基礎(chǔ)上，為適應(yīng)社會(huì)、經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要，而從英美法系中整體移植了信托法律制度，基本上保留了其整體的價(jià)值功能與法律構(gòu)造。”這個(gè)定義完整、清晰地表現(xiàn)了信托的兩個(gè)基本內(nèi)涵。但信托制度發(fā)源于英美法系，其特性決定了大陸法系民法的傳統(tǒng)架構(gòu)很難將其完全包容。所謂信托公示，是指通過一定方式將有關(guān)財(cái)產(chǎn)已設(shè)立信托的事實(shí)向社會(huì)公眾予以公布。《信托法》第十條第二款規(guī)定：“未按照前款規(guī)定辦理信托登記的，應(yīng)當(dāng)補(bǔ)辦登記手續(xù)；不補(bǔ)辦的，該信托不產(chǎn)生效力。日本信托法采取了信托公示對抗主義，以更好的平衡受益人與第三方的利益關(guān)系。具體包括以下情形：在公益信托，受益人是不特定的社會(huì)大眾；信托契約僅規(guī)定了受益人的資格或條件，卻未明確指明該受益人，或者規(guī)定受益人必須具備一定的資格或條件，而受益人因?yàn)橘Y格或條件的具備或喪失可能發(fā)生變更；在信托成立時(shí)，受益人尚不存在，例如以將來出生的子女或?qū)⒁O(shè)立的法人為受益人；在信托人多而分散的情況下，受益人行使受益權(quán)存在諸多不便，而且由于“搭便車”現(xiàn)象的存在，許多受益人可能怠于行使受益權(quán)。但當(dāng)受益人存在上述情形時(shí)，一方面其自身無法行使權(quán)利，法律又不另行規(guī)定他人代為行使，則其享有的受益權(quán)根本無法得到保障；另一方面，受托人不知向誰交付信托收益，還可能由于缺乏監(jiān)督而怠于行使管理、處分權(quán)，從而造成受益人的進(jìn)一步損失。果如是，則即使委托人對出讓的財(cái)產(chǎn)的占有有瑕疵，只要受托人受讓時(shí)為善意，信托財(cái)產(chǎn)就發(fā)生有效轉(zhuǎn)移，信托也因此成立。與此相比，我國信托法則再一次體現(xiàn)出立法上的不足。我國信托法和日本信托法對此都有明確規(guī)定：當(dāng)信托文件另有規(guī)定或存在迫不得已事由時(shí)，受托人可以委托他人代為處理信托事務(wù)（該他人在下文稱為“轉(zhuǎn)受托人”）。因此，比較而言，日本信托法的設(shè)計(jì)無疑更加合理有效。由此可見，我國信托法對受托人承擔(dān)無限責(zé)任的情形采取的是逐一、具體列舉的方式，日本信托法則是采用抽象、概括規(guī)定的方法。從我國信托法看，僅對受托人違反忠實(shí)義務(wù)的情形規(guī)定了無限責(zé)任；而日本信托法規(guī)定的“管理不當(dāng)”則涵概了上述的全部情形，即只要受托人違背了對受益人的忠實(shí)義務(wù)、注意義務(wù)、分別管理義務(wù)和其它應(yīng)盡義務(wù)，并因此給信托財(cái)產(chǎn)造成損失的，都必須承擔(dān)無限賠償責(zé)任。參考文獻(xiàn)： 周小明：《信托制度比較法研究》，法律出版社，1996年4月版
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