【正文】 息審查評鑒還可以自行或者委托律師事務(wù)所、專業(yè)商務(wù)調(diào)查公司進行調(diào)查。 信息風(fēng)險的防范與救濟的要旨在于通過合法高效的方法獲取真實的、全面的信息，排除錯誤的、虛假的信息，確認(rèn)或者修正片面的、產(chǎn)生偏差的信息。其中，或有債務(wù)是并購中的最大陷阱，如擔(dān)保之債、票據(jù)責(zé)任之債、產(chǎn)品侵權(quán)或者環(huán)保責(zé)任產(chǎn)生的賠償、未決訴訟或者潛在的訴訟、行政罰款等等，由于其發(fā)生或者處理結(jié)果處于或然狀態(tài)而無法預(yù)料，并且輕易不為常規(guī)審查所能知悉，如果一旦發(fā)生，就有可能改變目標(biāo)公司的資產(chǎn)狀況和信用狀況，并從而直接影響目標(biāo)公司的價值，因而危險更大。當(dāng)然，收集和了解并購方的資信情況也是出讓方在并購過程中不可忽視并不可或缺的重要環(huán)節(jié)。其中特別重要的如： 由于并購各方信息不對稱，出讓方往往對目標(biāo)公司進行商業(yè)包裝，隱瞞不利信息，夸大利好信息，而并購方也常?？浯笞约旱膶嵙?，制造期望空間，雙方信息披露都存在不充分或者失真的情形。海天公司被并購后，該外資公司因涉嫌非法集資被公安機關(guān)立案審查。主題一：如何防范并購中的信息風(fēng)險和債務(wù)陷阱 典型案例概言之，并購的法律實質(zhì)就是并購主體之間權(quán)利和義務(wù)的轉(zhuǎn)讓和受讓。并購正成為越來越多企業(yè)成長的選擇。但中小企業(yè)、特別是非上市公司市場監(jiān)管要求較少、資本運營靈活、股權(quán)結(jié)構(gòu)有待合理、公司治理結(jié)構(gòu)有待完善等特點以及外部信用環(huán)境不盡理想等因素，必然使并購過程中潛藏更多的法律風(fēng)險和陷阱。江河公司與作為股東的日月公司和星辰公司簽署了收購海天公司80％股權(quán)的并購合同并完成交易，江河公司入主海天公司成為海天公司的控股股東。 前述案例對此具有針對性的說服力。這不僅增加并購的成本，而且可能面臨司法強制的風(fēng)險。這一風(fēng)險表現(xiàn)為因并購而使并購方直接或者間接地背負(fù)目標(biāo)公司巨大的債務(wù)。而治理信息風(fēng)險則主要是指來自股權(quán)結(jié)構(gòu)、股東會、董事會、經(jīng)理制度等方面的信息風(fēng)險，特別是來自目標(biāo)公司中的反并購風(fēng)險。被動方式就是由目標(biāo)公司自行披露信息，即目標(biāo)公司根據(jù)并購方的要求或依據(jù)法律法規(guī)的規(guī)定，將其全部情況真實、完整、不會產(chǎn)生誤導(dǎo)地披露并就此做出保證。有鑒于此，在并購實務(wù)中，特別是審查評鑒和信息披露前，并購各方應(yīng)當(dāng)提前簽署保密協(xié)議，約定任何一方不得將各方在并購過程中（包括前期接觸和談判過程中）所獲知的或者一方向他方披露的任何信息向第三人提供或者披露。 信息審查評鑒的內(nèi)容一般包括：股權(quán)狀況、資產(chǎn)狀況、對外投資狀況、經(jīng)營行為、雇員狀況、治理結(jié)構(gòu)狀況以及或有事項等等。 （3）經(jīng)營行為的審查評鑒應(yīng)是重中之重，如證券、股權(quán)等長期投資以及各種合同和經(jīng)營行為等。對此，應(yīng)當(dāng)詳細(xì)追蹤所有合同約定的款項及公司其他資金的用途和流向，以確定相關(guān)合同行為的適當(dāng)、合法。而星辰電視機廠保留了法人地位，同時也保留了相應(yīng)的債務(wù)。 （3）約定債務(wù)承擔(dān)范圍 在并購合同中約定并購方對目標(biāo)公司債務(wù)承擔(dān)的范圍，對于超出范圍的，可以拒絕承擔(dān)或者由出讓方向并購方承擔(dān)賠償責(zé)任。股權(quán)協(xié)議轉(zhuǎn)讓的過程是并購各方相互博弈的過程，涉及股權(quán)是否完整有效、股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同是否有效、股權(quán)轉(zhuǎn)讓是否最終完成并有效等諸多法律問題，相伴而生的就是股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法律風(fēng)險和陷阱。江山公司的并購轉(zhuǎn)讓慘遭夭折。 在沒有合同無效的原因的前提下，海天公司只是應(yīng)當(dāng)向江山公司承擔(dān)不能履行合同的違約責(zé)任。本案日月公司向林河公司轉(zhuǎn)讓股權(quán)沒有征得星辰公司的同意，未經(jīng)全體股東過半數(shù)同意，違反了法律規(guī)定，因此，這種轉(zhuǎn)讓是無效的。風(fēng)險提示 股東是公司的終極所有者。但實踐中，并購方卻常常將該股權(quán)轉(zhuǎn)讓金交付出讓方。為防范這一風(fēng)險，除了通過審慎的審查評鑒判斷是否進行并購?fù)猓貏e需要在股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同中排除這些風(fēng)險，并設(shè)定嚴(yán)格的法律責(zé)任以約束出讓方。多數(shù)合同一般在當(dāng)事人意思表示一致、經(jīng)簽字蓋章后即生效。 股權(quán)轉(zhuǎn)讓完成意味著利益和風(fēng)險的實際轉(zhuǎn)移，轉(zhuǎn)讓股權(quán)才能最終實現(xiàn)，并購方才能實際獲得股權(quán)。公司成立后，選舉甲公司人員2人、乙丙丁公司人員各1人組成董事會。公司章程規(guī)定，“股東必須持有股權(quán)超過半年才有權(quán)選舉董事（公司設(shè)立之初第一次選舉董事除外）”，這實際上使并購方在獲得股權(quán)后的至少半年內(nèi)無法行使選舉董事的權(quán)利，從而也就無法直接掌控董事會；其二，名額及任期屏障。正如本文前述案例，就是這種情形的典型。特別是在股東會會議及股東會決議中，要尤其注意決議的程序和內(nèi)容不得違反法律法規(guī)和公司章程的規(guī)定。并購方對此應(yīng)極為謹(jǐn)慎。為此，律師為海天和康騰公司設(shè)計了如下并購方案：由康騰公司的下屬子公司投資設(shè)立一個新的公司凱瑞公司，由凱瑞公司反向收購康騰公司的核心資產(chǎn)和業(yè)務(wù)，然后，海天公司再通過收購凱瑞公司的股權(quán)實現(xiàn)并購的目的。在這種情況下，最好選擇收購資產(chǎn)而不是股權(quán)。通過這種方式，并購方獲得的是在目標(biāo)公司的獲益權(quán)、表決權(quán)等股東權(quán)，目標(biāo)公司的資產(chǎn)并不發(fā)生變化。這里需要特別提醒的是，對于資產(chǎn)收購，應(yīng)注意及時將所收購的資產(chǎn)，特別是無形資產(chǎn)作適當(dāng)?shù)淖兏蛞妻D(zhuǎn)登記，避免發(fā)生“一女二嫁”的風(fēng)險。（二）審慎設(shè)計支付方式 并購方在支付對價的形態(tài)上，可以選擇貨幣支付、有形資產(chǎn)支付、無形資產(chǎn)支付、股權(quán)（股份、股票）支付等；在支付對價的方式上可以選擇分期支付，也可以選擇利潤分享式或者資本性融資式。國內(nèi)法的這種規(guī)定，在一定程度上限制了企業(yè)資源的保值增值。但各方均不承擔(dān)對方的任何義務(wù)和責(zé)任。 這樣可以保證并購方以相對合理或者更低的成本完成并購。 當(dāng)然，分期支付對于出讓方而言是有風(fēng)險的。并購方以自己擁有的股權(quán)為價款轉(zhuǎn)讓給出讓方，取得對出讓方資產(chǎn)的所有權(quán)。如： （1）以資產(chǎn)置換股權(quán)。 在支付的形態(tài)上 在支付的形態(tài)上，并購行為相對于投資入股行為而言可選擇的空間較大，而且比較靈活。收購后，康騰公司的股東仍為甲乙丙丁，海天公司作為并購方并不承擔(dān)康騰公司的債務(wù)。這一方式的交易主體是并購方和目標(biāo)公司的股東，并購中的權(quán)利義務(wù)也只在并購方和目標(biāo)公司的股東之間發(fā)生。在實踐中，除了本案所設(shè)計的方式外，并購方還可以在收購資產(chǎn)以后，再用這些資產(chǎn)重新投資注冊一個新公司，從而使并購方和新公司與原目標(biāo)公司徹底脫離法律干系，避免相關(guān)風(fēng)險，減少未來經(jīng)營活動中的不確定性。但經(jīng)律師審查評鑒，認(rèn)為這種資產(chǎn)收購涉及房地產(chǎn)交易，而且經(jīng)營還需要行業(yè)特許審批，程序復(fù)雜，并購資產(chǎn)的過程還會產(chǎn)生巨額的契稅、營業(yè)稅、交易手續(xù)費等各項稅費。 主題四：如何設(shè)計和選擇并購方案典型案例對于股東會、董事會的決議違反法律、行政法規(guī)，侵犯股東合法權(quán)益的，并購方成為股東后可以向人民法院提起要求停止該違法行為和侵害行為的訴訟。 在并購過程中盡量爭取公司控制權(quán)。 如果并購方不能獲得控制權(quán)，則原大股東將利用其對股東會的控制權(quán)控制董事會并進而控制公司決策，這樣難以避免原大股東損害中小股東和公司整體利益的情形發(fā)生。 股權(quán)作為股東享有的權(quán)利，其權(quán)能之一是選舉公司的董事、監(jiān)事人員，權(quán)能之二是對公司經(jīng)營管理的重大決策問題進行表決。根據(jù)《中華人民共和國公司法》的規(guī)定，董事在任期屆滿之前，股東會不得無故解除其職務(wù)。但在接下來的董事會選舉中，占公司40%股權(quán)的海天公司竟然沒有一人進入董事會，而僅占公司8％股權(quán)的原第一大股東甲公司卻仍然占據(jù)董事會的兩個席位，并與原其他董事共同控制并購后的公司，使并購方海天公司對目標(biāo)公司康騰公司的控制權(quán)徹底旁落。這一點應(yīng)當(dāng)引起并購方的足夠注意。并購方簽署股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的目的是為了實際獲得股權(quán)，成為目標(biāo)公司的股東，享有相應(yīng)的股東權(quán)益。只有在這些法定的或者約定的條件成就時，合同才生效，相應(yīng)的權(quán)利和義務(wù)才會產(chǎn)生，否則，這種條件未成就的合同僅僅是一紙空文。因此，除了進行盡職調(diào)查外，受讓方應(yīng)當(dāng)充分把握辦理股權(quán)轉(zhuǎn)讓登記手續(xù)這一關(guān)鍵環(huán)節(jié)，盡快辦理過戶手續(xù)。當(dāng)然，出讓方因此獲得的股權(quán)轉(zhuǎn)讓金屬于不當(dāng)?shù)美蛞蛑卮笳`解所得，并購方有權(quán)要求其返還。而資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓則不同，目標(biāo)公司資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的出讓主體不是目標(biāo)公司的股東，而是該目標(biāo)公司本身。 主體錯誤：錯誤地與目標(biāo)公司簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，而不是與目標(biāo)公司地股東簽訂，造成合同