【正文】 礎(chǔ)；（2）以判例法為主要表現(xiàn)形式，遵循先例；（3）變革相對(duì)緩慢，具有保守性，“向后看”的思維習(xí)慣；（4）在法律發(fā)展中，法官具有突出作用；（5）體系龐雜，缺乏系統(tǒng)性；（6）注重程序的“訴訟中心主義”。必須指出的是，即使是具有先例約束力的高級(jí)法院的判決，也并不是整個(gè)判決的全文都構(gòu)成先例，都具有約束力。同普通法相比較，衡平法的訴訟程序比較簡(jiǎn)單，不設(shè)陪審團(tuán)，一般采用書面形式審理，判決由衡平法院直接負(fù)責(zé)執(zhí)行，違抗者以蔑視法庭論處，重者可下獄。但是令狀的種類和范圍都有限，因此，許多爭(zhēng)議往往由于無適當(dāng)令狀可資依據(jù)，而無法在普通法法院提起訴訟。各國(guó)法院都分為三級(jí)，即第一審法院、上訴法院和最高法院。一個(gè)判決只對(duì)被判處的案件有效，對(duì)日后法院判決同類案件并無約束力。法國(guó)法系是以1804年《法國(guó)民法典》為藍(lán)本建立起來的，它以強(qiáng)調(diào)個(gè)人權(quán)利為主導(dǎo)思想，反映了自由資本主義時(shí)期社會(huì)經(jīng)濟(jì)的特點(diǎn)。（2）商法的影響。十三世紀(jì)開始法國(guó)和德國(guó)大規(guī)模的學(xué)習(xí)和研究羅馬法，并以羅馬法為基礎(chǔ)形成了各自獨(dú)立的法律體系。東羅馬皇帝優(yōu)士丁尼安（公元527565年）即位的第二年就下令把羅馬法予以系統(tǒng)化，并開始著手進(jìn)行法典編纂工作，先后公布了四部法律匯編：（1）《學(xué)說匯編》著名法學(xué)家著作的片斷；（2）《法學(xué)階梯》（Institute），是一種法學(xué)教本；（3）《優(yōu)士丁尼安法典》（Code），是歷代皇帝敕令的匯編；（4）“新律”優(yōu)士丁尼安在編纂上述法典以后頒布的敕令。在大國(guó)際法即國(guó)際公法、國(guó)際私法和國(guó)際經(jīng)濟(jì)法以及國(guó)際商法的形成和演進(jìn)中，大陸法和英美法發(fā)揮了巨大的影響和推動(dòng)作用，大國(guó)際法中的很多原則、規(guī)則、內(nèi)容和體系就直接來源于其中。國(guó)際商法的調(diào)整范圍比傳統(tǒng)的商法廣泛，傳統(tǒng)商法主要有商事行為法、公司法、票據(jù)法、海商法等。三、國(guó)際私法 International Private Law 不同學(xué)者采用不同的方法給國(guó)際私法下定義，主要方法有：1．根據(jù)國(guó)際私法調(diào)整的社會(huì)關(guān)系的性質(zhì)下定義，如德國(guó)學(xué)者努斯鮑姆指出：“國(guó)際私法，或沖突法，從廣義上講，是處理涉外關(guān)系的私法的一部分。（1）國(guó)際條約國(guó)際條約是國(guó)際法的首要淵源，是國(guó)家之間的明示協(xié)議。個(gè)人不能成為國(guó)際法的主體。國(guó)際經(jīng)濟(jì)法的調(diào)整對(duì)象是作為國(guó)際公法調(diào)整對(duì)象的國(guó)際公法主體之間的關(guān)系的一部分。國(guó)際經(jīng)濟(jì)法的淵源僅由包括條約和國(guó)際慣例在內(nèi)的各種國(guó)際淵源構(gòu)成。（2）國(guó)際法是國(guó)家之間的法律，不是國(guó)家之上的法律。一般說來，條約只對(duì)締約國(guó)有拘束力，而對(duì)非締約國(guó)并無拘束力，這是公認(rèn)的國(guó)際法原則?！?．從解決國(guó)際民商事關(guān)系的法律沖突的角度下定義，如美國(guó)學(xué)者斯托雷認(rèn)為，國(guó)際私法是“關(guān)于產(chǎn)生于不同國(guó)家的法律在實(shí)際運(yùn)用于現(xiàn)代商業(yè)交往中所發(fā)生的沖突的法學(xué)。當(dāng)代國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易的規(guī)模日益擴(kuò)大，商事交易復(fù)雜多樣，國(guó)際貨物買賣有了巨大的發(fā)展，出現(xiàn)了許多新型的國(guó)際商事交易和貿(mào)易做法，如國(guó)際技術(shù)轉(zhuǎn)讓、服務(wù)貿(mào)易、電子商務(wù)等等，這些交易已超出了傳統(tǒng)商法的調(diào)整范圍，有人稱之為國(guó)際商事交易，調(diào)整這些交易的法律統(tǒng)稱為國(guó)際商法。直到今天，資本主義國(guó)家的兩大法律體系仍然是當(dāng)今國(guó)際社會(huì)中的強(qiáng)勢(shì)法律體系，仍然對(duì)國(guó)際政治秩序和經(jīng)濟(jì)秩序的演變起著決定性的作用。以上四種法律匯編，在公元十二世紀(jì)時(shí)被稱為《國(guó)法大全》。歐洲其他國(guó)家也廣泛的吸收和借鑒羅馬法，促成了大陸法系的形成和發(fā)展。商法（Law Merchanot）是從事貿(mào)易的商人之間的一種習(xí)慣法。德國(guó)法系是以1896年《德國(guó)民法典》為基礎(chǔ)建立起來的，強(qiáng)調(diào)國(guó)家干預(yù)和社會(huì)利益，是壟斷資本主義時(shí)期法的典型。一般來說，學(xué)理不是法的淵源。三、英美法系的地域范圍、結(jié)構(gòu)、淵源和特點(diǎn)（Common Law）系,是指以英國(guó)普通法為基礎(chǔ)發(fā)展起來的法律的總稱。同時(shí)，有的訟案即使在普通法法院審理，也由于普通法規(guī)定的刻板和救濟(jì)方式的有限而難以獲得“公允”的解決。這樣，在民事案件中便形成了兩種法律、兩種法院、兩種訴訟程序。法官作出該判決的理由才具有判例法的約束力。四、兩大法系的差別，大陸法系具有制定法的傳統(tǒng)，制定法為其主要法律淵源，判例一般不被作為正式法律淵源（除行政案件外），對(duì)法院審判無約束力；而英美法系具有判例傳統(tǒng)，判例法為其正式法律淵源，即上級(jí)法院的判例對(duì)下級(jí)法院在審理類似案件時(shí)有約束力。 ，大陸法系在律師和法官的職業(yè)教育方面突出法學(xué)理論，所以大陸法系自古羅馬以來就有“法學(xué)家法”的稱號(hào)；而英美法系的職業(yè)教育注重處理案件的實(shí)際能力，比如律師的職業(yè)教育主要通過協(xié)會(huì)進(jìn)行，被稱為“師徒關(guān)系”式的教育。①大多數(shù)國(guó)家法律規(guī)定，合伙企業(yè)原則上不具有獨(dú)立的法律人格，不是法人。（3）合伙人對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)負(fù)連帶無限責(zé)任。（2）忠實(shí)的義務(wù)。四、合伙企業(yè)的解散合伙企業(yè)的解散有兩種情況，一種是自愿解散（voluntary），一種是依法解散（by operation of law）有以下幾種情況：（1）除合伙人間另有協(xié)議外，如合伙人之一死亡或退出。出資方與從事航行的一方按3：1的比例分配利潤(rùn)。值得注意的是，有限合伙人的特殊之處在于其只能以金錢或?qū)嵨锍鲑Y，而不能以信用或勞務(wù)出資。第三節(jié) 公 司 法一、概述（一）公司的概念與特征 公司是依法定程序設(shè)立的，以營(yíng)利為目的法人組織。兩合公司在大陸法國(guó)家公司法中規(guī)定為公司形式。有限責(zé)任公司一般都有最高人數(shù)的規(guī)定，如日本有限公司、英國(guó)的私公司及中國(guó)有限責(zé)任公司都規(guī)定以股東人數(shù)50人為上限。（3）公司不能發(fā)行股票。組織管理機(jī)構(gòu)比較靈便、精簡(jiǎn)、行動(dòng)迅速。它是公司成立所必備的條件，其組織必須在公司法或公司章程中明確予以規(guī)定。董事會(huì)中的職工代表由公司職工民主選舉產(chǎn)生。監(jiān)事會(huì)的職權(quán)往往由法律直接規(guī)定。發(fā)起人的資格可以是自然人也可以是法人，法律上一般不加以限制。（2）公司的目的與經(jīng)營(yíng)范圍。比較有限公司出資：公司全體股東的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊(cè)資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。 （2）公司資本：廣義的“公司資本”，是指公司用以從事經(jīng)營(yíng)、開展業(yè)務(wù)的所有資金和財(cái)產(chǎn)，包括公司自有資本（亦稱“衡平資本”Equity）和借貸資本（Loan）兩部分。股票是股份證書的簡(jiǎn)稱，是股份公司為籌集資金而發(fā)行給股東作為持股憑證并借以取得股息和紅利的一種有價(jià)證券。而優(yōu)先股則相反。②債券持有人可以規(guī)定的期限屆滿時(shí)收回全部債款，并可按期向公司收取規(guī)定的利息，而且這項(xiàng)利息是固定的，不論公司盈虧如何，都必須按期付給債券持有人。如公司解散、破產(chǎn)清算時(shí)債券持有人權(quán)利優(yōu)先于股票持有人。年度大會(huì)內(nèi)容包括：選舉董事，變更公司章程，宣布股息，討論增加或者減少公司資本，審查董事會(huì)提出的營(yíng)業(yè)報(bào)告，等等?！比毡尽渡谭ǖ洹芬惨?guī)定：“臨時(shí)全會(huì)于必要時(shí)隨時(shí)召集。各國(guó)公司法對(duì)董事的人數(shù)及資格有不同的規(guī)定。獨(dú)立董事(independent年代起，美國(guó)的許多大公司廣泛地對(duì)外國(guó)官員行賄等丑聞不斷曝光，加上一些公司董事的性質(zhì)惡劣的不當(dāng)行為的被揭露，對(duì)公司的監(jiān)督問題更成為公眾關(guān)注的焦點(diǎn)。1991best聯(lián)合公布的已在1994前者的職責(zé)是監(jiān)督董事會(huì)對(duì)公司行使管理權(quán)，而董事會(huì)則作為一個(gè)專門委員會(huì)來執(zhí)行監(jiān)督委員會(huì)的決議，從而具體地管理公司業(yè)務(wù)。365目前，在法國(guó)，絕大多數(shù)股份有限公司采取的是單個(gè)董事會(huì)制度。（4）英國(guó)法：英國(guó)法沒有實(shí)行監(jiān)察會(huì)或監(jiān)察人的制度。五、公司的合并、解散和清算（一）公司的合并公司的合并，又稱為并購，企業(yè)并購（Mergers and Acquisitions， Mamp。新設(shè)合并具有如下特征：(1)在新設(shè)合并中，參與合并的公司全部消失，因而稱消失公司，新設(shè)公司吸收合并又叫兼并(merger)，是指一個(gè)或幾個(gè)公司并入另一個(gè)存續(xù)公司(4)如果規(guī)定公司合并必須經(jīng)過股東大會(huì)批準(zhǔn)，但少數(shù)股東不同意合并，則公司有責(zé)任以現(xiàn)金支付上述不同意合并股東的股份。收購目標(biāo)公司的對(duì)價(jià)，可以是現(xiàn)金、收購公司或其他公司的有價(jià)證券，但通常是現(xiàn)金。收購人可依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定同被收購公司的股東以協(xié)議方式進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓。 （二）公司的解散公司的解散(dissolution)，是指已成立的公司基于一定的合法事由而使公司消失的法律行為。（三）公司的清算所謂公司的清算(liquidation)，是指依照法定程序，對(duì)公司的財(cái)產(chǎn)和債權(quán)債務(wù)關(guān)系，進(jìn)行清理、處分和分配，以了結(jié)其債權(quán)債務(wù)關(guān)系，從而消滅公司法人資格的法律行為。清算組在清算期間行使下列職權(quán)：（1）清理公司財(cái)產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單；（2）通知或者公告?zhèn)鶛?quán)人；（3）處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù)；（4）清繳所欠稅款；（5）清理債權(quán)、債務(wù)；（6）處理公司清償債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)；（7）代表公司參與民事訴訟活動(dòng)。母公司的決策中心對(duì)整個(gè)公司集團(tuán)各實(shí)體擁有高度集中的管理權(quán)。無論采取哪種形式，都必須遵守東道國(guó)規(guī)定的程序和條件。pany)。23．特殊情況下的直接責(zé)任（三）母公司責(zé)任的根據(jù)母公司對(duì)子公司的責(zé)任應(yīng)該與子公司所享有的自主性的程度相聯(lián)系，視子公司自主性被剝奪的程度來讓母公司負(fù)部分或全部責(zé)任?？鐕?guó)公司還可能利用避稅港，通過轉(zhuǎn)移定價(jià)的方式逃避母國(guó)的稅收，等等。美國(guó)鋁公司并未直接參與該卡特爾協(xié)議（只有其加拿大的子公司涉及該協(xié)議），但美國(guó)依據(jù)效果原則對(duì)美國(guó)鋁公司等提起訴訟。（2）域外管轄權(quán)的行使應(yīng)有合理的依據(jù)。（3）合同是合法行為，不是違法行為。但是如果商業(yè)廣告的內(nèi)容明確，語氣肯定，符合要約規(guī)定的，則視為要約。但是如果在雙方事先約定或者基于交易習(xí)慣，對(duì)要約不作答復(fù)即被視為承諾的情況下，沉默就是承諾。3．要約的消滅要約失效的原因很多，主要有以下幾種情況：（1）要約因期間已過而失效。（4）承諾的傳遞方式必須符合要約提出的要求。承諾必須在生效以前才能撤回，一旦生效，合同即告成立，承諾人就不得撤回其承諾。（5）對(duì)價(jià)必須來自受允諾人。（1）有完全民事行為能力的人。無民事行為能力人的民事行為只能由其法定代理人代理，不能實(shí)施有效的法律行為，他們簽訂的合同是無效的。凡未成年人未經(jīng)其法定代理人的同意所訂立的合同，須經(jīng)法定代理人追認(rèn)后，才能生效。解除親權(quán)的未成年人與成年人相同，有處理一切民事生活行為的能力。精神病人在其被宣告精神錯(cuò)亂以后所訂立的合同，一律無效；至于在宣告精神錯(cuò)亂以前所簽訂的合同，則可要求予以撤銷。一般地說，確定酗酒者是否有訂立合同的能力是比較復(fù)雜的，在審判實(shí)踐中，要確定酗酒者在訂立合同的當(dāng)時(shí)，頭腦是否清醒有無判斷力和理解力是很不容易的。4．英美法根據(jù)英美法，未成年人、精神病者、酗酒者，都屬于缺乏訂約能力的人，對(duì)于他們所訂立的合同，根據(jù)不同情況，可能產(chǎn)生以下三種不同的結(jié)果；①具有拘束力。根據(jù)法國(guó)民法典第1124條的規(guī)定，無訂立合同能力的人包括：①未解除親權(quán)的未成年人；受法律保護(hù)的成年人，包括官能衰退者和因揮霍浪費(fèi)、游手好閑以致陷入貧困者。凡有下列情況之一者，即屬于無行為能力的人；①未滿七歲的兒童；②處于精神錯(cuò)亂狀態(tài)，不能自由決定意志，而且按其性質(zhì)此種狀態(tài)并非暫時(shí)者；③因患精神病被宣告為禁治產(chǎn)者。對(duì)于十六周歲以上不滿十八周歲的公民，如果是以自己的勞動(dòng)收入為主要生活來源的，亦視為有完全民事行為能力的人。根據(jù)法國(guó)民法典：“凡屬無約因的債，基于錯(cuò)誤約因或不法約因的債，都不發(fā)生任何效力”?！焙?jiǎn)單地說是“購買某種‘允諾’的代價(jià)”。（1）英美法認(rèn)為，在以書信、電報(bào)作出承諾時(shí)，承諾一經(jīng)投郵立即生效，合同即告成立，即對(duì)承諾的意思表示采取“投郵主義”；對(duì)要約和撤回要約的意思表示，采取“到達(dá)主義”，即必須到達(dá)于受要約人才能生效。（3）要約因被受要約人的拒絕而失效。所謂要約對(duì)要約人的拘束力，是指要約人發(fā)出要約之后、對(duì)方承諾之前能否反悔，能否把要約的內(nèi)容予以變更，或把要約撤銷的問題。（2）要約的內(nèi)容必須明確、肯定。第二節(jié) 合同的成立一、要約與承諾（一）要約1．要約的定義要約是一方向另一方提出的愿意按一定的條件同對(duì)方訂立合同，并一旦被對(duì)方承諾即產(chǎn)生法律約束力的一種意思表示。（3）通過雙邊或多邊途徑協(xié)調(diào)。這一原則后來又被立法所確認(rèn)。3．跨國(guó)公司母國(guó)與東道國(guó)對(duì)跨國(guó)公司活動(dòng)的反應(yīng)，可能轉(zhuǎn)過來成為這些國(guó)家間緊張關(guān)系的源泉。（2）當(dāng)子公司在某些事項(xiàng)上的自主性由于母公司的干涉和支配，如母公司的錯(cuò)誤決策，不當(dāng)指示，而被剝奪，并對(duì)子公司或其債權(quán)人造成損害時(shí)，母公司應(yīng)對(duì)由此造成的特定損害承擔(dān)責(zé)任。5如何確定公司的國(guó)籍，亦即如何確定一國(guó)境內(nèi)的公司是本國(guó)公司還是外國(guó)公司，這涉及到該公司在東道國(guó)的待遇問題，涉及到這個(gè)公司的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)受何種法律管轄的問題，尤其是當(dāng)公司參與訴訟活動(dòng)時(shí)，應(yīng)適用何種法律的重要問題。3．分公司分公司是總公司所管轄的分支機(jī)構(gòu)，在業(yè)務(wù)、資金、人事等方面受總公司管轄，不具有法人資格，不是獨(dú)立法人，因而，其業(yè)務(wù)活動(dòng)的結(jié)果由總公司承受，其債務(wù)也由總公司以自已的全部財(cái)產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任。跨國(guó)公司具有企業(yè)的特征，是一個(gè)經(jīng)濟(jì)實(shí)體。破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)在優(yōu)先撥付破產(chǎn)費(fèi)用后，按照下列順序清償：（1）破產(chǎn)企業(yè)所欠職工工資和勞動(dòng)保險(xiǎn)費(fèi)用；（2）破產(chǎn)企業(yè)所欠稅款；（3）破產(chǎn)債權(quán)。清算可分普通清算、特別清算和破產(chǎn)清算。隨著公司的解散，公司就喪失了進(jìn)行業(yè)務(wù)活動(dòng)的能力，故公司解散時(shí)應(yīng)終止一切業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。敵意收購（hostile takeover），又稱惡意收購(hostile takeover)，是指收購公司在未經(jīng)目標(biāo)公司董事會(huì)允許，不管對(duì)方是否同意的情況下，所進(jìn)行的收購活動(dòng)。25%～在一些西方國(guó)家，尤其是英美法系國(guó)家，習(xí)慣于把新設(shè)合并和吸收合并統(tǒng)稱為法定式合并(statutorycorporation)的商業(yè)交易。corporation)獲得消失公司(disappearing國(guó)際上習(xí)慣將兼并和收購合在一起使用，統(tǒng)稱為Mamp。（5）美國(guó)法：美國(guó)公司也沒有實(shí)行監(jiān)察會(huì)或監(jiān)察人制度。3．監(jiān)事會(huì)Supervisory Board監(jiān)事會(huì)是由全體監(jiān)事組成的、對(duì)公司業(yè)務(wù)活動(dòng)及會(huì)計(jì)事務(wù)等進(jìn)行監(jiān)督的機(jī)構(gòu)。董事會(huì)必須每12監(jiān)察委員會(huì)實(shí)際上是制定公司政策的機(jī)構(gòu)，其成員由股東大會(huì)選舉產(chǎn)生。450年獨(dú)立董事，是指與公司的交易活動(dòng)沒有實(shí)質(zhì)性的、直接的或間接的利害關(guān)系的從公司外部選聘的董事。3以后美國(guó)的紐約證券交易所(NYSE)和or但有些國(guó)家如英國(guó)、美國(guó)、聯(lián)邦德國(guó)及日本的公司法則允許由非股東擔(dān)任董事。