【正文】 ，B公司的投資成本卻依然是300萬(wàn)元，這樣的政策會(huì)導(dǎo)致稅收漏洞。類似于，比如：M公司注冊(cè)資本為100萬(wàn)元，未分配利潤(rùn)為100萬(wàn)元，M公司凈資產(chǎn)價(jià)值為200萬(wàn)元，A公司是M公司的100%股權(quán)控股的母公司，當(dāng)年有未彌補(bǔ)的虧損500萬(wàn)元，其關(guān)聯(lián)企業(yè)B公司當(dāng)年有盈利100萬(wàn)元。如許,++ =。因此這種方式理論上可以討論，實(shí)踐中是難以行得通的。因此，總局不允許扣減留存收益額規(guī)定，在稅制理論上是沒有問(wèn)題的。 例如：A公司持有M公司100%股權(quán)，初始投資成本為100萬(wàn)元，M公司具有留存收益（未分配利潤(rùn)和盈余公積）100萬(wàn)元，2010年A公司將M公司的100%股權(quán)作價(jià)300萬(wàn)元轉(zhuǎn)讓給了B公司，股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得稅如何計(jì)算？如果不允許扣減未分配利潤(rùn)和盈余公積，則股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得=300萬(wàn)元100萬(wàn)元=200（萬(wàn)元）。企業(yè)進(jìn)行清算或轉(zhuǎn)讓全資子公司以及持股95 %以上的企業(yè)時(shí)，投資方應(yīng)分享的被投資方累計(jì)未分配利潤(rùn)和累計(jì)盈余公積應(yīng)確認(rèn)為投資方股息性質(zhì)的所得。（國(guó)稅函【2010】79號(hào)、國(guó)稅函【2009】698號(hào)） (一) 股權(quán)轉(zhuǎn)讓避稅的前提與基礎(chǔ) 根據(jù)《企業(yè)所得稅法》企業(yè)的下列收入為免稅收入：（二）符合條件的居民企業(yè)之間的股息、紅利等權(quán)益性投資收益；（實(shí)施細(xì)則中解釋為：企業(yè)所得稅法第二十六條第（二）項(xiàng)所稱符合條件的居民企業(yè)之間的股息、紅利等權(quán)益性投資收益，是指居民企業(yè)直接投資于其他居民企業(yè)取得的投資收益。（2）國(guó)稅函【2004】390號(hào)?？偨Y(jié)：說(shuō)明2008年1月1日之前，內(nèi)資企業(yè)只有轉(zhuǎn)讓持股超過(guò)95%以上股份或?qū)Ρ煌顿Y企業(yè)進(jìn)行清算時(shí)的才可以將股東留存收益權(quán)的金額從股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)中扣減，而外資企業(yè)無(wú)論持有被投資企業(yè)股份多少比例都可以將留存收益扣減。法律意義上的重復(fù)征稅，違背了“稅不重征”的原則，是需要堅(jiān)決避免的，而經(jīng)濟(jì)意義上的重復(fù)征稅，在稅制設(shè)計(jì)上并不完全排斥。如果允許扣減留存收益，則上例就會(huì)變?yōu)镸公司已經(jīng)繳納過(guò)一次稅款，A公司就100萬(wàn)元抵減后不納稅，而B公司依然就包含留存收益的300萬(wàn)元作為投資成本，再次轉(zhuǎn)讓時(shí)可能會(huì)產(chǎn)生一次虧損。2010年2月1日,(),企業(yè)A獲得的盈余共計(jì)是600萬(wàn)份*=。由于國(guó)稅發(fā)【2009】88號(hào)文件規(guī)定，在公開市場(chǎng)交易的權(quán)益性損失不用到稅務(wù)機(jī)關(guān)審批，因此即使從手續(xù)上來(lái)說(shuō)也是非常簡(jiǎn)便的，而股市、基金市場(chǎng)盈盈虧虧無(wú)長(zhǎng)形，稅務(wù)機(jī)關(guān)也比較容易通過(guò)。B公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得為200萬(wàn)元300萬(wàn)元=100（萬(wàn)元）。對(duì)同一項(xiàng)所得，最終只繳納了一次稅款。我們先看國(guó)稅函【2009】698號(hào)文件的表述：第四條：在計(jì)算股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得時(shí)，以非居民企業(yè)向被轉(zhuǎn)讓股權(quán)的中國(guó)居民企業(yè)投資時(shí)或向原投資方購(gòu)買該股權(quán)時(shí)的幣種計(jì)算股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)和股權(quán)成本價(jià)。 四、股權(quán)投資損失的處理。國(guó)家稅務(wù)總局在2010年6號(hào)公告中，終于明確了該政策：企業(yè)對(duì)外進(jìn)行權(quán)益性（以下簡(jiǎn)稱股權(quán)）投資所發(fā)生的損失，在經(jīng)確認(rèn)的損失發(fā)生年度，作為企業(yè)損失在計(jì)算企業(yè)應(yīng)納稅所得額時(shí)一次性扣除。（股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得與股息的轉(zhuǎn)化）例如，A公司投資M公司的初始投資成本為4000萬(wàn)元，占M公司股份的40%，B公司出資6000萬(wàn)元占M公司的60%股份，由于雙方持股比例接近，公司治理屢屢引發(fā)矛盾，因此A公司萌生去意，準(zhǔn)備將其持有股份全部轉(zhuǎn)讓給B公司。M公司先分紅，A公司根據(jù)持股比例可以分得500040%=2000（萬(wàn)元），分紅后A公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得只能是12000萬(wàn)元2000萬(wàn)元=10000（萬(wàn)元）。因此，M公司可以2500萬(wàn)元盈余公積轉(zhuǎn)增資本，其中A公司的投資成本變?yōu)?000+250040%=5000（萬(wàn)元）因此，A公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得=100005000=5000（萬(wàn)元），應(yīng)繳企業(yè)所得稅=500025%=1250（萬(wàn)元），比較起第一種方案來(lái)，少繳稅750萬(wàn)元，比較起第二種方案，少繳稅250萬(wàn)元。因此，M公司修改公司章程，約定A公司可以優(yōu)先分紅，公司章程規(guī)定，A公司可以優(yōu)先分紅，只至5000萬(wàn)元為止，以后公司取得利潤(rùn)，B公司再進(jìn)行分紅。但是如果這樣理解，在道理上也有不通之處，即使是A公司超持股比例分紅后，由于M公司不再有利潤(rùn)可分，如果B公司理解轉(zhuǎn)讓股權(quán)，則喪失了以先分紅或轉(zhuǎn)股而少繳稅的權(quán)利，即：A公司超分紅部分已經(jīng)繳納過(guò)稅款，理應(yīng)在分紅時(shí)享受免稅政策，由于A公司的超分紅，永遠(yuǎn)的喪失了這個(gè)機(jī)會(huì)。幾點(diǎn)分析：在被收購(gòu)標(biāo)的公司賬面?zhèn)鶛?quán)債務(wù)較為混亂復(fù)雜且難以確認(rèn)的情況下，收購(gòu)方采用老債權(quán)債務(wù)由老股東負(fù)責(zé)的解決方案可以有效的避免債權(quán)資產(chǎn)不實(shí)、潛在債務(wù)較大的法律風(fēng)險(xiǎn)，同時(shí)由于無(wú)法對(duì)此類債權(quán)債務(wù)進(jìn)行確認(rèn)計(jì)量，因此也無(wú)法在股權(quán)轉(zhuǎn)讓款進(jìn)行增加或扣除。第二，M公將1000萬(wàn)元債務(wù)歸還A公司，A公司歸還提供過(guò)橋資金方。：企業(yè)取得財(cái)產(chǎn)（包括各類資產(chǎn)、股權(quán)、債權(quán)等）轉(zhuǎn)讓收入、債務(wù)重組收入、接受捐贈(zèng)收入、無(wú)法償付的應(yīng)付款收入等，不論是以貨幣形式、還是非貨幣形式體現(xiàn)，除另有規(guī)定外，均應(yīng)一次性計(jì)入確認(rèn)收入的年度計(jì)算繳納企業(yè)所得稅。稅務(wù)處理：一般性稅務(wù)處理和特殊性稅務(wù)處理案例：A公司持有M公司100%的股權(quán)，持股的計(jì)稅基礎(chǔ)為100萬(wàn)元，2010年A公司將持有的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給 B公司，該項(xiàng)股權(quán)經(jīng)資產(chǎn)評(píng)估公司評(píng)估，其公允價(jià)值為300萬(wàn)元，B公司定向增發(fā)向A公司支付。特殊性稅務(wù)處理：（1）A公司不確認(rèn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得，無(wú)需納稅。（3）被收購(gòu)企業(yè)在重組日12個(gè)月以內(nèi)依然保持原來(lái)的經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)不變。一般理解為權(quán)益連續(xù)性原則，因?yàn)槿绻试S被收購(gòu)企業(yè)股東立即將其取得的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，那么同其直接取得現(xiàn)金沒有什么區(qū)別，也就沒有必要給予特殊性稅務(wù)處理了。 【2009】59號(hào)文件中，股權(quán)轉(zhuǎn)讓或資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓特殊性稅務(wù)處理并未重復(fù)納稅。第三，B公司取得M公司的股權(quán)計(jì)稅基礎(chǔ)為100萬(wàn)元。如果在沒有分紅之前轉(zhuǎn)讓，則A公司實(shí)現(xiàn)轉(zhuǎn)讓所得100萬(wàn)元，假設(shè)購(gòu)買該項(xiàng)股權(quán)的為C公司，在分紅后，解釋C公司繼續(xù)轉(zhuǎn)讓股權(quán)，則股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格只能為100萬(wàn)元，C公司200萬(wàn)德股權(quán)成本，100萬(wàn)的股權(quán)收入，會(huì)有100萬(wàn)損失抵稅。例如，A公司有十個(gè)子公司，其中5個(gè)子公司做醫(yī)藥，其余5個(gè)子公司做電子產(chǎn)品，由于公司戰(zhàn)略的發(fā)展，A公司準(zhǔn)備將10個(gè)子公司分為兩個(gè)板塊，即：A公司旗下兩個(gè)全資子公司A1和A2，分別作為醫(yī)藥板塊和電子產(chǎn)品板塊的控股公司。 十一、法人股東同自然人股東“股權(quán)投資模式”運(yùn)用的比較。因此，B公司取得N公司20%股權(quán)的計(jì)稅基礎(chǔ)按照被收購(gòu)股權(quán)的原計(jì)稅基礎(chǔ)5000萬(wàn)元確認(rèn)。4號(hào)公告第6條允許以其控股企業(yè)的股權(quán)支付，可以運(yùn)用來(lái)做稅收策劃：例如，A公司因改變公司發(fā)展策略，堅(jiān)持主業(yè)為主的理念，因此將其持有的副業(yè)M公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓給B公司，股權(quán)計(jì)稅基礎(chǔ)為100萬(wàn)元，股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入為300萬(wàn)元現(xiàn)金，用以擴(kuò)大主業(yè)生產(chǎn)。第二，地產(chǎn)企業(yè)借款缺乏抵押物，導(dǎo)致財(cái)務(wù)投資者風(fēng)險(xiǎn)較高，因此股權(quán)融資實(shí)際是自己給自己擔(dān)保，財(cái)務(wù)投資者在地產(chǎn)企業(yè)最缺錢的一段時(shí)間進(jìn)入，地產(chǎn)企業(yè)取得預(yù)售款或取得開發(fā)貸款后，資金撤出，一般這個(gè)期限為一年，最多不會(huì)超過(guò)兩年，即轉(zhuǎn)讓股權(quán)撤出。假設(shè)，中期分紅為300萬(wàn)元，則股權(quán)轉(zhuǎn)讓金額計(jì)算如下：（股權(quán)轉(zhuǎn)讓金額5000萬(wàn)）75%=900萬(wàn)300萬(wàn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓金額5000萬(wàn)=600萬(wàn)247。從這個(gè)意義上，上海市的分利單要求只有在被投資企業(yè)全部應(yīng)納稅所得額范圍內(nèi)的紅利所得才能享受免稅待遇。但是就目前的規(guī)定來(lái)看，企業(yè)所得稅沒有明確的規(guī)定，而僅僅是個(gè)人所得稅做了規(guī)定。因此，這里的10年經(jīng)營(yíng)期是實(shí)際經(jīng)營(yíng)期，不包括停業(yè)期間?！保?）由于改制增資外資比例低于25%的情況：無(wú)須補(bǔ)稅。②“國(guó)稅發(fā)[1997]71號(hào)”文的規(guī)定，對(duì)于股權(quán)重組之前享受的稅收優(yōu)惠，若外國(guó)投資者持有的股權(quán)，在企業(yè)重組業(yè)務(wù)中沒有退出，而是已并入或分入合并、分立后的企業(yè)或者保留在股權(quán)重組后的企業(yè)的，不論重組前的企業(yè)經(jīng)營(yíng)期長(zhǎng)短，均不適用稅法第8條關(guān)于補(bǔ)繳已免征、減征的稅款的規(guī)定。2006年8月，景興紙業(yè)上市后，外資持股比例為7．17%。例如：美國(guó)A公司在上海有一家外資獨(dú)資企業(yè)M公司，由于2008年以后美國(guó)公司從上海分得的利潤(rùn)需要繳納10%的預(yù)提所得稅，而香港同大陸的雙邊稅收協(xié)定規(guī)定，股息搜的可以適用5%的協(xié)定稅率，因此A公司在香港投資了一個(gè)全資子公司B公司，然后以M公司的長(zhǎng)期股權(quán)投資出資對(duì)B公司增資，那么這種情形符合“沒有因此造成以后該項(xiàng)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得預(yù)提稅負(fù)擔(dān)變化”么？關(guān)于這一條款，理解各異。子公司的外商投資企業(yè)性質(zhì)及稅收待遇不變。所謂紅籌股上市，是指居民企業(yè)首先在BVI或開曼等地設(shè)立特殊目的公司，然后特殊目的公司以股權(quán)增發(fā)的方式并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)，最后以特殊目的公司為主體實(shí)現(xiàn)在海外上司的目標(biāo)。根據(jù)《企業(yè)所得稅法實(shí)施條例》第7條規(guī)定，股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得是否納稅關(guān)鍵是要看目標(biāo)企業(yè)是否在中國(guó)境內(nèi)，因此雖然是兩個(gè)非居民企業(yè)之間的交易，但是由于標(biāo)的股權(quán)是中國(guó)的居民企業(yè)，因此中國(guó)當(dāng)局具有稅收管轄權(quán)，這一點(diǎn)是毫無(wú)疑問(wèn)的，難題在于稅收征管問(wèn)題，由于取得收入的一方與支付價(jià)款的一方均在境外，如何能夠?qū)崿F(xiàn)稅款入庫(kù)呢？青島啤酒案例：：百威英博公司（AnhevserBusch Inbev .）香港全資子公司AB Jade Hong Kong Holding Company,Limited（以下簡(jiǎn)稱ABJ）2009年1月23日與日本朝日啤酒株式會(huì)社簽署股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，（以下簡(jiǎn)稱“青啤”）261577836股H股股份（%）， 2009年4月30日完成交割； 2009年5月7日與香港居民陳發(fā)樹簽署股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，（%）， 2009年6月5日完成交割。因此稅務(wù)稽查在檢查外資企業(yè)時(shí)，會(huì)仔細(xì)審查外資企業(yè)的股權(quán)架構(gòu)是否有所變化，投資者是否變動(dòng)等問(wèn)題，如果投資者有變動(dòng)，則應(yīng)審查是否按照規(guī)定繳納預(yù)提所得稅。香港中國(guó)移動(dòng)雖然是注冊(cè)在香港的上市公司，但是作為中國(guó)政府主導(dǎo)的紅籌股上市公司，已經(jīng)根據(jù)國(guó)稅函【2009】82號(hào)文件，被認(rèn)定為“境外注冊(cè)中資控股”的居民企業(yè)，因此沃達(dá)豐轉(zhuǎn)讓香港中國(guó)移動(dòng)股票，根據(jù)《企業(yè)所得稅法實(shí)施條例》第7條規(guī)定，屬于非居民企業(yè)來(lái)源于中國(guó)境內(nèi)的所得，因此對(duì)于該項(xiàng)所得應(yīng)該繳納預(yù)提所得稅。那么A公司只需要將中間層公司100%股權(quán)全部轉(zhuǎn)讓給B公司即可達(dá)到目的，而A公司轉(zhuǎn)讓中間層公司，屬于非居民企業(yè)轉(zhuǎn)讓非居民企業(yè)的股權(quán)，中國(guó)沒有征稅權(quán)，因此達(dá)到了避稅的目的。? 基于上述情況，轉(zhuǎn)讓方新加坡公司(B公司)轉(zhuǎn)讓目標(biāo)公司的交易，本質(zhì)上就是轉(zhuǎn)讓重慶合資公司的股權(quán)。 揚(yáng)州某公司是由江都一民營(yíng)企業(yè)與香港一家企業(yè)合資成立，香港企業(yè)占有股權(quán)49%，香港企業(yè)又由海外某投資集團(tuán)持有100%股權(quán)。為進(jìn)一步擴(kuò)大信息來(lái)源，克服信息來(lái)源單純依賴投資集團(tuán)的不利影響，江都市國(guó)稅局還從交易購(gòu)買方公司的美國(guó)母公司網(wǎng)站上查悉，2010年1月14日，該公司正式宣布收購(gòu)揚(yáng)州某公司49%股份交易已經(jīng)完成。根據(jù)中國(guó)大陸和香港避免雙重征稅及偷漏稅的安排及其他雙邊稅收協(xié)定，一般規(guī)定只有持有境內(nèi)股權(quán)25%以上的股東轉(zhuǎn)讓其持有的股權(quán)，中國(guó)大陸才可以有征稅權(quán)。這家上市公司在上海證券交易。為了防止企業(yè)分次轉(zhuǎn)讓股權(quán)避稅，比如：百威英博可以先轉(zhuǎn)讓3%股份繳納少部分預(yù)提所得稅，再次轉(zhuǎn)讓剩余24%股份即可避稅。聯(lián)合專家小組通過(guò)對(duì)購(gòu)買協(xié)議及相關(guān)資料的深入分析、相互印證，逐漸理清了香港公司“無(wú)雇員；無(wú)其他資產(chǎn)、負(fù)債；無(wú)其他投資；無(wú)其他經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)”的經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)。交易發(fā)生后，江都市國(guó)稅局由分管局長(zhǎng)帶隊(duì)與該跨國(guó)投資集團(tuán)代表及其稅務(wù)代理人進(jìn)行首次談判。因此依據(jù)企業(yè)所得稅法第三條第三款及中國(guó)和新加坡稅收協(xié)定第十三條第五款的規(guī)定，中國(guó)有權(quán)對(duì)轉(zhuǎn)讓方新加坡公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得征稅。對(duì)于沒有經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)的企業(yè)，特別是設(shè)在避稅港并導(dǎo)致其關(guān)聯(lián)方或非關(guān)聯(lián)方避稅的企業(yè)，可在稅收上否定該企業(yè)的存在。同時(shí)也為將來(lái)外資減持“境外注冊(cè)中資控股”的紅籌股上市公司開了個(gè)好頭。百威英博公司卻因納稅數(shù)額大財(cái)務(wù)資金緊張，應(yīng)納稅款遲遲未繳入國(guó)庫(kù)。如果境內(nèi)企業(yè)成功的在境外建立特殊目的公司的話，那么將境內(nèi)股權(quán)裝入特殊目的公司，就涉及到股權(quán)轉(zhuǎn)讓預(yù)提所得稅問(wèn)題，59號(hào)文件規(guī)定，如果持有境外特殊目的公司100%股權(quán)的情況下，境內(nèi)母公司將自己持有子公司的股權(quán)投資到特殊目的公司的股權(quán)收購(gòu)業(yè)務(wù)，可以遞延10年繳納企業(yè)所得稅。第二，如果在中國(guó)設(shè)立的中間層公司是非投資公司性質(zhì)，則其投資的公司按照內(nèi)資企業(yè)對(duì)待。國(guó)稅總局何處長(zhǎng)認(rèn)為，這里就是指股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得的預(yù)提稅負(fù)擔(dān)，至于股息紅利預(yù)提稅問(wèn)題，有國(guó)稅函【2009】8國(guó)稅函【2009】601號(hào)文件等在管著，至少要持有股權(quán)12個(gè)月以上才能適用協(xié)定股息稅率待遇，導(dǎo)管公司不能適用稅收協(xié)定待遇等條款，59號(hào)文件不能將所有的責(zé)任都扛起來(lái)。財(cái)稅【2009】59號(hào)文件第七條規(guī)定：七、企業(yè)發(fā)生涉及中國(guó)境內(nèi)與境外之間（包括港澳臺(tái)地區(qū)）的股權(quán)和資產(chǎn)收購(gòu)交易，除應(yīng)符合本通知第五條規(guī)定的條件外，還應(yīng)同時(shí)符合下列條件，才可選擇適用特殊性稅務(wù)處理規(guī)定：（一）非居民企業(yè)向其100%直接控股的另一非居民企業(yè)轉(zhuǎn)讓其擁有的居民企業(yè)股權(quán)，沒有因此造成以后該項(xiàng)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得預(yù)提稅負(fù)擔(dān)變化，且轉(zhuǎn)讓方非居民企業(yè)向主管稅務(wù)機(jī)關(guān)書面承諾在 3年（含3年）內(nèi)不轉(zhuǎn)讓其擁有受讓方非居民企業(yè)的股權(quán)；（二）非居民企業(yè)向與其具有100%直接控股關(guān)系的居民企業(yè)轉(zhuǎn)讓其擁有的另一居民企業(yè)股權(quán)；（三）居民企業(yè)以其擁有的資產(chǎn)或股權(quán)向其100%直接控股的非居民企業(yè)進(jìn)行投資；（四）財(cái)政部、國(guó)家稅務(wù)總局核準(zhǔn)的其他情形。（從商務(wù)部發(fā)文來(lái)看，外資比例低于25%乃至在上市后低于10%是可以接受的，也就是說(shuō)是可以認(rèn)為是外商投資企業(yè)的，也就是說(shuō)是可以持有外商投資批準(zhǔn)證書的，但從稅務(wù)總局的規(guī)定來(lái)看，除非你原來(lái)屬于外商投資股份有限公司且享受相關(guān)稅務(wù)優(yōu)惠，現(xiàn)在由于非同比例增資導(dǎo)致比例低于25%可以享受原有優(yōu)惠外，但新設(shè)的低于25%的外資企業(yè)不享受優(yōu)惠，沒有例外）（3）因首發(fā)外資比例低于10%：已經(jīng)突破規(guī)則。②歌爾聲學(xué)（002241）：由于2007年5月香港歌爾將其所持歌爾聲學(xué)股權(quán)轉(zhuǎn)讓給怡通工公司以及姜濱個(gè)人，外資徹底從歌爾聲學(xué)退出，歌爾聲學(xué)由外資企業(yè)轉(zhuǎn)為內(nèi)資企業(yè)，從而補(bǔ)交以前享受的稅收優(yōu)惠1036萬(wàn)元。實(shí)踐中，由于中外合資企業(yè)的中方股東單方面增資，造成外資股份低于25%,稱之為“被動(dòng)稀釋股份”，不需要補(bǔ)繳已經(jīng)享受的稅收優(yōu)惠，但是該外資企業(yè)也不能繼續(xù)享受外商投資企業(yè)待遇了。外商投資企業(yè)實(shí)際經(jīng)營(yíng)期不滿十年的