【正文】 權益的保護，公司制度也就失去了存在的意義?！　　豆痉ā穼镜牧x務也規(guī)定得比較概括，《公司法》第11條第3款規(guī)定：“公司應當在登記的經營范圍內從事經營活動?！　」镜臋嗬梢愿爬ǖ胤Q為經營自主權。因為《中華人民共和國民法通則》（1986年4月12日公布）中將法人分為企業(yè)法人、機關、事業(yè)法人和社會團體法人，為避免混淆和誤解，故未引用此概念來表述公司的含義。公司企業(yè)受公司法調整。社會主義中國的公司最早從全國解放以前的解放區(qū)出現，發(fā)展到今天，風風雨雨40多年，但一直沒有形成嚴格意義上的公司形式，至少不是一個普遍現象，這正是建立現代企業(yè)制度的迫切性所在。概括地講，其基本特征是企業(yè)法人制度、有限責任制度、科學的組織管理制度，公司是現代企業(yè)制度的典型組織形式，因為它能夠有效地實現出資者所有權與法人財產權的分離，產權關系明晰，組織管理體制科學合理，權責分明，風險分散而又有利于籌集資金。本書內容詳細，論述注釋準確、通俗，既適宜于一般讀者閱讀，也是廣大經理管理人員、專業(yè)工作者的理想參考書?！　榱伺浜蠈W習、宣傳社會主義市場經濟的有關法律法規(guī)，由廣東廣信國際咨詢公司策劃，暨南大學、東南亞研究所、中山大學法律系、中南政法學院、廣東行政學院等大專院校、科研機構的有關專家、學者編寫了《社會主義市場經濟法律叢書》?！　∵@套叢書得以出版，應該感謝廣東國際信托投資公司的有關領導和華南理工大學出版社的大力支持，尤其是應該感謝原廣東省人大主任羅天為該叢書題詞?！　∮捎谧髡咚接邢蓿e處難免，望諸君斧正！　　　　　　　　　　　　　　　　編　者1994．6．16　　　　　　　　　　　　　　　　一、公司法總則　　1．公司法的宗旨　　1993年12月29日，第8屆全國人民代表大會常務委員會第5次會議通過了《中華人民共和國公司法》（以下簡稱《公司法》）?！　∫虼耍豆痉ā返闹贫ê褪┬?，必將推動我國企業(yè)制度新一輪的改革，為建立現代企業(yè)制度，進一步解放和發(fā)展生產力打下良好的法律基礎。coc1①［美］丹尼爾另外，公司具有法人資格，企業(yè)有法人企業(yè)和非法人企業(yè)之分，只有公司才是承擔有限責任的法人組織，雖然公司股東不一定承擔有限責任，這正是公司的優(yōu)點之一。coc1①武憶舟著：《公司法論》，三民書局有限公司，1986年版，第11頁?！豆痉ā返?條第2款規(guī)定，“公司享有由股東投資形成的全部法人財產權，依法享有民事權利，承擔民事責任?！钡?4條第1款規(guī)定：“公司從事經營活動，必須遵守法律，遵守職業(yè)道德，加強社會主義精神文明建設，接受政府和社會公眾的監(jiān)督。《公司法》第4條第1款規(guī)定：“公司股東作為出資者按投入公司的資本額享有所有者的資產受益、重大決策和選擇管理者等權利?！苯Y合《公司法》第2章和第3章的規(guī)定，可以看出，中國公司法對有限責任公司的設立規(guī)定的是登記主義原則，即只要具備《公司法》規(guī)定的設立條件，即可申請登記為公司，毋須再另外辦理審批手續(xù)，這一規(guī)定符合市場經濟所要求的效率和減少行政干預的要求，并將導致企業(yè)登記注冊制度的改革?！　?．公司內部管理體制　　《公司法》第6條規(guī)定：“公司實行權責分明、管理科學、激勵和約束相結合的內部管理體制。并規(guī)定了職工董事制度和職工監(jiān)事制度，以及公司職工對重大事項特別是涉及勞動權益的重要決策享有建議權。因為公司企業(yè)的社會經濟影響比較大，在公司企業(yè)名稱中標明有限責任公司或股份有限公司，便于社會公眾監(jiān)督，對與公司有業(yè)務往來的對方是一種法律上的提示?！　?．公司章程　　章程是由公司股東共同制訂的全面規(guī)定公司制度的基本規(guī)范，是公司的“公司法”?！　?0．公司的經營范圍　　公司的經營范圍是公司權利能力的具體化?！　?1．公司與投資　　公司之間相互投資，在市場經濟條件下是經常發(fā)生的事情，但這種投資必須導致公司資產等方面的變化。所謂控股公司，是指通過持有其它公司一定比例以上的股份而對其實行控制的公司。因此，分公司不是獨立的民事主體，不具有法人資格，其申請登記的程序也比較簡單。1903年，清朝政府頒布《公司律》，計131條，這是中國歷史上第一部成交的公司法。公私合營過程開始后，政務院于1954年9月2日通過了《公私合營企業(yè)暫行條例》，條例對公私合營企業(yè)的股份、經營管理、盈余分配、董事會和股東會議、領導關系等都作了具體規(guī)定。二、有限責任公司的設立和組織機構　　1．有限責任公司及其特征　　有限責任公司，是西方國家中數量最多的一種公司形式。股東的出資額由股東自己或股東之間的協議、公司章程來決定?！　。?）公司的股份一般不能任意轉讓?！　≈袊豆痉ā返?9條規(guī)定，設立有限責任公司，應當具備下列條件：　?。?）股東符合法定人數　　《公司法》第20條規(guī)定：“有限責任公司由2個以上50人以下股東共同出資設立；國家授權投資的機構可以單獨設立國有獨資的有限責任公司。有限責任公司的注冊資本不得少于下列最低限額：　?、僖陨a經營為主的公司人民幣50萬元；　?、谝陨唐放l(fā)為主的公司人民幣50萬元；　　③以商品零售為主的公司人民幣30萬元；　?、芸萍奸_發(fā)、咨詢、服務性公司人民幣10萬元。它對外公開，申明公司的宗旨、營業(yè)范圍、資本數額、權利以及一系列為公眾了解公司所必須的內容?！　。?）有限責任公司名稱與組織機構　　公司要有名稱，建立符合有限責任公司要求的組織機構?！　∮邢挢熑喂疽泄潭ǖ纳a經營場所和必要的生產經營條件。有關公司名稱和住所詳見“公司的名稱和住所”。包括股東投票權，獲利權、參與管理權及出資，禁止競業(yè)等義務?！豆痉ā返?09條規(guī)定：公司的發(fā)起人，股東在公司成立后，抽逃其出資的，責令改正，處以所抽逃出資金額5％以上10％以下的罰款，構成犯罪的，依法追究刑事責任。特別要指出的是，作為公司法定代表人的簽名或印章字樣是設立登記的必需手續(xù)。一般包括訂立公司章程、獲得主管部門批準、登記注冊等步驟。公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，為有限責任公司成立日期?！　　豆痉ā返?22條規(guī)定：“公司登記機關對不符合本法規(guī)定條件的登記申請予以登記，情節(jié)嚴重的，對直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依法給予行政處分?！　‘斒氯巳魧Φ怯洐C關的作為或不作為有異議，可通過法定程序保護自己的權益。法律對股東的資格一般沒有什么限制，外國人也可以成為股東?！　、诠惨鏅?。向股東以外的人轉讓其出資時須經全體股東過半數同意。　?。?）股東的義務中國公司法規(guī)定的股東義務包括：　?、賹緜鶆肇撚邢挢熑巍　∮邢挢熑喂镜奶攸c決定，股東以其出資額為限對公司的債務負有限責任?！豆痉ā返?5條規(guī)定：股東向股東以外的人轉讓其出資時，須經全體股東過半數同意；不同意轉讓的股東應當購買該轉讓的出資，如果不購買該轉讓的出資視為同意轉讓。因此，股東會也是股東表達其意志和利益要求的主要場所。公司的一切重大事項，須經股東會作出決議。根據中國《公司法》第43條的規(guī)定，代表1/4以上表決權的股東，1/3以上的董事或者監(jiān)事，可以提議召開臨時會議。有限責任公司設立董事會的，股東會會議由董事會召集，董事長主持，董事長因特殊原因不能履行職務時，由董事長指定的副董事長或者其他董事主持?！　」蓶|會的決議，經股東的表決，往往要求達到法定多數才能通過。《公司法》第44條第2款規(guī)定：“股東會應當對所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的股東應當在會議記錄上簽名?！　、邔徟镜睦麧櫡峙浞桨负蛷浹a虧損方案權；股東會對董事會制訂的公司利潤分配方案和彌補虧損方案進行審議，使股東對公司的生產經營狀況及經濟效益情況有所掌握。⑿對公司章程的修議權。兩個以上的國有企業(yè)或者其他兩個以上的國有投資主體投資設立的有限責任公司，其董事會成員中應當有職工代表。董事在任期屆滿前，股東會不得無故解除其職務。1／3以上董事可以提議召開董事會會議。因此，董事會是在股東會的領導下，主管目標，方針的措施制訂與實際執(zhí)行的機構?！　、監(jiān)事會　　監(jiān)事會又稱監(jiān)察人，是對董事會執(zhí)行業(yè)務活動實行監(jiān)督的機關。如法國規(guī)定主要負責公司財務審核的監(jiān)察人必須是股東，但業(yè)務執(zhí)行人及其配偶，以及金錢以外的財產出資人、特別受益人、定其受報酬人及其配偶都不能擔任此職?！薄　∫虼?，中國有限責任公司的監(jiān)事會或監(jiān)事，主要負責審核、查閱公司的財務狀況和經營成果，對董事的業(yè)務行為進行監(jiān)督，切實維護公司和股東的合法權益。董事、監(jiān)事和經理不得將自己置于職責和個人利益沖突的地位來謀取私人利益，如果他們從事某一活動可能引起其對公司所承擔的責任和對他人所承擔的責任與其個人利益相沖突，就應該停止從事該項活動。如不得侵占公司財產，不得接受賄賂，不得越權，不得進行詐欺，不得泄露公司的秘密等?！　τ谥苯訁⑴c公司業(yè)務管理的董事、經理，《公司法》第60條規(guī)定還應承擔以下義務：“董事、經理不得挪用公司資金或者將公司資金借貸給他人。情節(jié)嚴重的，由公司給予處分。因此，《公司法》第215條規(guī)定：“董事、經理、違反本法規(guī)定自營或者為他人經營與其所任職公司同類的營業(yè)的，除將其所得收入歸公司所有外，并可由公司給予處分。國有獨資公司須制定公司章程。　　12．國有獨資公司的組織機構　　由于國有獨資公司是有限責任公司的一種特殊形式，其組織機構的設置與一般的有限責任公司有所不同。董事會設董事長1人，可以視需要設副董事長?！　摹豆痉ā穼型顿Y公司的規(guī)定，可見看出，國家授權投資的機構或者國家授權的部門實質上是作為國家的代理人對國有資產的使用和轉讓行使控制權、決定權。對于股份有限公司，各國法律無不規(guī)定為法人，其設立要求嚴格，組織完備，公司的所有權和經營權完全分離，最具法人條件，由于在社會上公開募資，資金雄厚，競爭力強。股份有限公司的每個股東的基本義務是以其所認購的股份金額為限，對公司承擔有限責任，公司以其全部資產對外承擔責任，這種責任也是有限的。股東可以自由地購買和轉讓股票，一般不受限制。無論從設立條件還是從設立方式或設立程序上說，股份有限公司的設立主要比有限責任公司嚴格、復雜。其主要活動是進行可行性調查研究、聯合人員，籌措資金，對公司設立的一系列行為負責。但是，集中通過股份公司轉瞬之間就把這件事完成了”（《馬克思恩格斯全集》第23卷，第688頁。股份有限公司的全部資本以一定標準分成等額的股份，每一股份所代表的資金額是相同的?！　。?）要達到法定人數要求。在英國稱為pany linited by shares，在美國稱為share corporation，在西歐稱為public pa－ny。董事長為公司的法定代表人。具體規(guī)定如下：　　《公司法》第66條：“國有獨資公司不設股東會，由國家授權投資的機構或者國家授權的部門，授權公司董事會行使股東會的部分職權，決定公司的重大事項，但公司的合并、分立、解散、增減資本和發(fā)行公司債券，必須由國家授權投資的機構或國家授權的部門決定?！薄　沂菄歇氋Y公司的財產所有者，但它并不親自進行管理，而由授權機構或部門對其財產實施監(jiān)督管理，而且，對處于優(yōu)勢地位，經濟效益良好的國有獨資公司，可以授權行使資產所有者的權利?！豆痉ā返?4條第1款規(guī)定：“本法所稱國有獨資公司是指國家授權投資的機構或者國家授權的部門單獨投資設立的有限責任公司。從事上述營業(yè)或者活動的，所得收入應當歸公司所有。董事、經理　　不得以公司資產為本公司的股東或者其他個人債務提供擔保。董事、監(jiān)事、經理不得利用職權收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司的財產?！　」具`反前款規(guī)定選舉、委派董事、監(jiān)事或者聘任經理的，該選舉或者聘任無效?！　　豆痉ā返?5條規(guī)定：“公司研究決定有關職工工資、福利、安全生產以及勞動保護、勞動保險等涉及職工切身利益的問題，應當事先聽取公司工會和職工的意見，并邀請工會或者職工代表列席有關會議。董事、經理及財務負責人不得兼任監(jiān)事?！　。?）監(jiān)事會的組成和任期　　根據中國《公司法》第51條規(guī)定，有限責任公司，經營規(guī)模較大的，設立監(jiān)事會，其成員不得少于3人。總經理必須服從董事會的所有決議和指示，并使之在公司的生產經營活動中得以有效的貫徹和執(zhí)行。決議的通過方式多采用一人一票的形式?！　「鶕袊豆痉ā返?5條規(guī)定，對于設有董事會的有限責任公司，董事長為公司的法定代表人；第51條規(guī)定，對于不設董事會的有限責任公司，執(zhí)行董事為公司的法定代表人。董事會設董事長1人，可以設副董事長1至2人?！　、董事會　　有限責任公司的董事會是公司法人組織的領導和管理機構，是公司經營決策和業(yè)務執(zhí)行機關，是公司對外進行生產經營活動的全權代表，公司的所有內外事務和業(yè)務都在其領導下進行?！　、釋Πl(fā)行債券的決議權；公司成立后，可向社會公眾發(fā)行債券以籌集資金?！　。?）股東會的職權　　股東會作為有限責任公司的權力機構，根據《公司法》第38條規(guī)定，其職權主要是：　?、俳洜I方針和投資計劃決定權；股東會可通過決議決定公司的發(fā)展戰(zhàn)略、目標和措施。對于普通決議，過半數有表決權的股東同意即可視為通過，而特別決議，則須經全體股東半數以上出席且有3A4以上的有表決權的股東同意?！　。?）股東會的出席、表決和決議　　《公司法》第41條規(guī)定：“股東會會議的表決由股東按照出資比例行使表決權。各國公司法對此一般都有規(guī)定，以便于股東安排工作，保證會議的正常召開?！薄　。?）股東會會議的種類　　股東會是公司的必要機關，但非常設機關。它是公司成立所必備的條件，其組織必須在公司法或公司章程中明確予以規(guī)定。　　一些國家的公司法還規(guī)定股東有追加出資的義務。按規(guī)定的出資方式、出資比例進行出資，并對非貨幣出資進行合法驗資。股東按照出資比例行使表決權，也就是說，出資越多，表決權越大。是股東為公司也為自己的利益而行使的權利。以便于工作中查閱及通知發(fā)放文件等?！薄　?．出資證明書　　股東的出資證明書是一種證據證券，不能流通，而且必須是記名式，其上要記載自然人的姓名或政府、法人的名稱及住所。”《公司法》第223條還規(guī)定：“公司登記機關的上級部門強令公司登記機關對不符合本法規(guī)定條件的登記申請予以登記的，或者對違法登記進行包庇的，對直接負責的主管人員和其他直接責任人員依法給予行政處分。有限責任公司成立后，應予公告，向股東簽發(fā)出資證明書。至此，有限責任公司正式宣告成立。　?。?0）公司的解散事由和清算辦法這是關于公司法人資