招標(biāo)文件是否應(yīng)做為合同文件及組成部分(完整版)
【正文】 出 做為一名工作在工程結(jié)算審價(jià)第一線的造價(jià)工程師，我在實(shí)際工作中經(jīng)常會(huì)碰到這樣的困惑：明明招標(biāo)文件中對(duì)工程有著很清楚的某種描述或要求，但由于施工合同中對(duì)此內(nèi)容未有提及或雖有提及但要求內(nèi)容發(fā)生了變化 ，從而引發(fā)爭(zhēng)議 ———招標(biāo)文件是否為合同的組成部分？它對(duì)承包人是否具有約束力？ 這兩個(gè)問題實(shí)質(zhì)上是一個(gè)問題。從表面上看，無論是我國(guó)的新版《建設(shè)工程施工合同范本》還是國(guó)際通用的《 FIDIC 合同條件》，在其對(duì)合同文件組成的描述中的確都沒有包括招標(biāo)文件，但我們不能被這一表面現(xiàn)象所迷惑。要注意的是這里是強(qiáng)行性而非任意性規(guī)定，即在實(shí)質(zhì)上招標(biāo)文件就是也應(yīng)當(dāng)是合同文件的組成部分。 建設(shè)工程招標(biāo)的實(shí)質(zhì)并非是要約邀請(qǐng)，而是要約我們來看看要約的要件： ① 要約是由特定人作出的意思表示； ② 要約必須具有訂立合同的意圖； ③ 要約必須向要約人希望與之訂立合同的受要約人發(fā)出 ； ④ 要約的內(nèi)容必須具體、明確。實(shí)際上該列舉中所說的并非是 “招標(biāo)文件 ”而是 “招標(biāo)公告 ”。由此產(chǎn)生的后果是，對(duì)于那些投標(biāo)書或者合同中都沒有涉及而招標(biāo)文件中卻已經(jīng)明確的內(nèi)容，在合同實(shí)施階段就很難操作、實(shí)施，經(jīng)常造成糾紛。第三是施工合同與招標(biāo)文件都有的內(nèi)容但不甚一致，此時(shí)其處理方法類似于第二種情況。我們把招標(biāo)文件的性質(zhì)做了上述的界定后，這些問題就可以得到很好的解決。其實(shí)即便 是招標(biāo)公告，在滿足一定的條件下也可以作為要約， “如果招標(biāo)人在招標(biāo)公告中明確表示將與報(bào)價(jià)最優(yōu)者訂立合同，則可視為要約注 [2]”。招投標(biāo)法也規(guī)定投標(biāo)人中標(biāo)后必須與招標(biāo)人簽訂合同，否則將依法承擔(dān)違約責(zé)任。這種說法是不成立的。我國(guó)合同法第 12 條指出 “當(dāng)事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同 ”，是 “可以 ”而非 “應(yīng)當(dāng) ”，是 “參照 ”而非
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