【正文】 2020《中國(guó)不孕不育現(xiàn)狀調(diào)研報(bào)告》的數(shù)據(jù) ，中國(guó)內(nèi)地不孕 不育發(fā)生率由 20年前的 3％提高至 12％ ，數(shù)量已超過(guò) 4000萬(wàn)。就算離婚這個(gè)不孕不育的問(wèn)題依然沒(méi)有解決，未來(lái)的生 活依然是變數(shù)，這樣也會(huì)更加不利于和諧社會(huì)的構(gòu)建。在倫理上對(duì)原有的家庭觀念沖擊也是有限的，社會(huì)對(duì)此種代孕也較能大眾所能接受。根據(jù)非基因型代孕精子和卵子的來(lái)源不同又可以分為妊娠型代孕和捐胚型代孕。傳統(tǒng)的借腹生子是指是以延續(xù)香火為目的，通過(guò)丈夫與除妻子以外的其他女性發(fā)生直接性關(guān)系從而使女子懷孕產(chǎn)子，從 而實(shí)現(xiàn)傳宗接代。在我國(guó)由于不孕不育患者多，社會(huì)對(duì)代孕的需求大，代孕有著社會(huì)存在基礎(chǔ)，我國(guó)對(duì)代孕立法的相對(duì)落后，所以在這樣的大環(huán)境下，使得我國(guó)代孕商業(yè)化、地下化，存在著很多不規(guī)范現(xiàn)象。 王根：試論代孕合法化及制度構(gòu)建 2 1 代孕基本問(wèn)題概述 代孕是人類(lèi)科學(xué)技術(shù)發(fā)展的產(chǎn)物，產(chǎn)生于上世紀(jì)七十年代，是人工輔助生殖技術(shù)的一種。通過(guò)醫(yī)學(xué)輔助手段將委托方丈夫的精子送到代孕者的體內(nèi)，在體內(nèi)進(jìn)行授精（人工受精），完成代 孕的過(guò)程，這種人工授精的方法由于由代孕母親提供卵子，嬰兒和代孕母親自然有基因遺傳關(guān)系。 本文有限代孕的含義 本文所探討的代孕是指代母只為胚胎生長(zhǎng)提供妊娠功能 ,而代母與嬰兒之間沒(méi)有基因關(guān)系。委托的夫妻雙方必須經(jīng)過(guò)雙方的平等協(xié)商，通過(guò)第三方捐獻(xiàn)的精子和卵子來(lái)來(lái)實(shí)現(xiàn)自己生育權(quán)。這樣的商業(yè)代孕在我國(guó)貧富差距懸殊的基本國(guó)情下產(chǎn)生的負(fù)面影響是不言而喻。社會(huì)上的代孕存在著種種的不規(guī)范，社會(huì)糾紛不斷增多，我國(guó)有關(guān)代孕的立法落后，代孕協(xié)議不規(guī)范，存在著條款公平合理與否、費(fèi)用的給付、嬰兒的歸屬問(wèn)題等，現(xiàn)存的法律不能有效保護(hù)好代孕雙方特別是弱勢(shì)群體的利益，代孕母親無(wú)法獲得法律的有效保護(hù)，雙方當(dāng)事人產(chǎn)生糾紛也不能通過(guò)有效的法律途徑解決，激化了社會(huì)矛盾，社會(huì)隱患大。第五，代孕能促進(jìn)家庭和睦從而保證婚姻質(zhì)量，客觀上能保證社會(huì)得和諧。 代孕行為合理性爭(zhēng)議之總結(jié) 筆者支持有限度的開(kāi)放代孕，主要理由如下。 代孕是不孕不育實(shí)現(xiàn)生育權(quán)的途 徑 生育權(quán)比較權(quán)威的表述是 1974 年聯(lián)合國(guó)在布加勒斯特召開(kāi)的世界 人口會(huì)議通過(guò)的《世界人口行動(dòng)計(jì)劃》的表述， “ 所有夫婦和個(gè)人享有自由負(fù)責(zé)地決定其子女?dāng)?shù)量和間隔以及為此目的而獲得信息、教育與方法的基本權(quán)利 ” ；從聯(lián)合國(guó)在 1984 年和 1994 年分別召開(kāi)的國(guó)際人口與發(fā)展會(huì)議通過(guò)的《墨西哥宣言》和《國(guó)際人口與發(fā)展會(huì)議行動(dòng) 綱要》對(duì)上述概念又進(jìn)行了重申，并將生育權(quán)作為最基本的人權(quán)。現(xiàn)實(shí)中代孕能夠幫助不孕不育夫妻 解決實(shí)現(xiàn)生育權(quán)的難題，維護(hù)和諧的家庭關(guān)系從而促進(jìn)社會(huì)的穩(wěn)定。 ④ 這就是說(shuō) ,對(duì)于文明群體中的任一成員 ,之所以能夠施用權(quán)力以反對(duì)其意志而不失為正當(dāng) ,其唯一的目的就在于防止危害他人。代孕母基于自由的意愿，利用自身整個(gè)身體為他人 代孕嬰兒，實(shí)際上是代孕母在行使身體權(quán)的過(guò)程中，代孕母讓渡身體權(quán)中的使用權(quán)，但并未讓渡身體權(quán)，身體權(quán)仍然受代孕母支配。 遼寧工程技術(shù)大學(xué)畢業(yè)論文 9 3 當(dāng)前代孕立法的現(xiàn)狀及國(guó)外立法借鑒 我國(guó)立法現(xiàn)狀 我國(guó)這方面立法還是相對(duì)滯后的，只有衛(wèi)生部頒布的部門(mén)規(guī)章直接涉及到代孕。并且催生了一些違法的中介和非法利益鏈，讓那些黑心的中介賺取高額的非法利潤(rùn)。美國(guó) 州立法上大多數(shù)州都采取了支持代孕的立場(chǎng)，“其中有 11 個(gè)州以“親子地位法”或判例的形式承認(rèn)代孕契約的合法性，有 8 個(gè)州依法禁止代孕母通過(guò)代孕取得補(bǔ)償金，有 6 個(gè)州在親子地位法中承認(rèn)代孕契約無(wú)效” ⑥ 。從 1991 年法國(guó)最高法院在根據(jù) “ 人體不能隨意支配的原則， ” ⑧ 頒布禁止代孕母親的條例和《法國(guó)民法典》中的相關(guān)規(guī)定都是禁止代孕的。對(duì)于我國(guó)有著積極的借鑒意義，我國(guó)由于受社會(huì)傳統(tǒng)觀念等的影響，大多數(shù)人將代孕和傳統(tǒng)腐朽的 “借腹生子 ”封建行為混為一談，支持代孕的觀點(diǎn)一直沒(méi)有成為主流，而是簡(jiǎn)單的一個(gè)部門(mén)規(guī)章來(lái)調(diào)整這個(gè)社會(huì)關(guān)系還是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠，取得的現(xiàn)實(shí)效果更是收效甚微。再者代孕母親不能是直系親屬關(guān)系，這樣能保證代孕母親和代孕子之間的關(guān)系不會(huì)產(chǎn)生血緣關(guān)系，從而保證家庭倫理關(guān)系受到最小的沖擊。代孕機(jī)構(gòu)要為當(dāng)事人和代孕自己憑相關(guān)證件可以查詢(xún)代孕資料提供相關(guān)的渠道除此外，相關(guān)的代孕雙方當(dāng)事人的檔案材料，管理機(jī)構(gòu)和當(dāng)事人都附有保密責(zé)任非經(jīng)法律規(guī)定和法院的批準(zhǔn)，不得公開(kāi)，違者應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任。報(bào)酬方面，無(wú)償代孕自然不涉及報(bào)酬問(wèn)題，但根據(jù)公平原則給付給代孕母親合理報(bào)酬，我們應(yīng)該給予支持，而且這個(gè)費(fèi)用的多少應(yīng)該有國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)，這樣能規(guī)避代孕的商業(yè)化的風(fēng)險(xiǎn)。第五 ,健康權(quán)及風(fēng)險(xiǎn)條款，代孕母親實(shí)施代孕這一過(guò)程到以后的身體健康風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)問(wèn)題等都要做有利益代孕母親約定，代孕母親由于實(shí)施代孕引發(fā)的疾病和后遺癥等風(fēng)險(xiǎn)都應(yīng)該由委托夫妻承擔(dān)，例如委托者可以為代孕母親購(gòu)買(mǎi)保險(xiǎn)等。單純法律的禁止的做法實(shí)不可取的，并不能完全有效的禁止代孕行為發(fā)生，反而使得代孕變成地下化，不規(guī)范化，不能很好的保護(hù)好當(dāng)事人的合法權(quán)益，滿(mǎn)足不了當(dāng)前的司法實(shí)踐需求，增加了社會(huì)的不穩(wěn)定因素。 遼寧工程技術(shù)大學(xué)畢業(yè)論文 17 參考文獻(xiàn) [1]張燕玲 .論代孕母的合法化基礎(chǔ) [J].河北法學(xué)， 2020(4) [2]凱特除了文中特別加以標(biāo)注引用的內(nèi)容外，本論文不包含任何其他個(gè)人或集體已經(jīng)發(fā)表或撰寫(xiě)的成果作品。 、圖表要求： 1）文字通順，語(yǔ)言流暢，書(shū)寫(xiě)字跡工整，打印字體及大小符合要求，無(wú)錯(cuò)別字，不準(zhǔn)請(qǐng)他人代寫(xiě) 2）工程設(shè)計(jì)類(lèi)題目的圖紙，要求部分用尺規(guī)繪制，部分用計(jì)算機(jī)繪制，所有圖紙應(yīng)符合國(guó)家技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)規(guī)范。本人完全意識(shí)到本 聲明的法律后果由本人承擔(dān)。人工生殖及法律道德問(wèn)題研究 [M]通過(guò)進(jìn)一步的加強(qiáng)立法，建立一套合理的制度體系，對(duì)代孕進(jìn)行規(guī)范化、合法化，引導(dǎo)其往有利的方向發(fā)展并和傳統(tǒng)道 德相吻合，這將有利于社會(huì)的進(jìn)步。 代孕子的知情權(quán)，生育知情權(quán)是生育權(quán)之一，具體而言就是指生育主體有權(quán)知道有關(guān)自身生育信息的一項(xiàng)權(quán)利，夫妻雙方和孩子都享有這一知情的權(quán)利，代孕子女也不例外，所以代孕子的知情權(quán)我們可以借鑒香港地區(qū)的立法 ，根據(jù)上述建立的代孕檔案制度，該檔案至少應(yīng)該保存到孩子年滿(mǎn)十八周歲，當(dāng)代孕孩子年滿(mǎn) 18 周歲之時(shí)，有權(quán)從父母處獲知 與自身出生有關(guān)的信息。委托的夫妻雙方不能因?yàn)楹⒆拥男詣e和孩子有先天性的疾病而不接受代孕子，代孕母親也不能因?yàn)樽约簜€(gè)人對(duì)孩子的情感原因而拒絕轉(zhuǎn)讓對(duì)孩子的親權(quán)。代孕協(xié)議必須堅(jiān)持的 一些基本原則，在從雙方當(dāng)事人協(xié)商、簽訂到整個(gè)協(xié)議的履行除了遵循民法的平等自愿、誠(chéng)實(shí)信用、符合法律規(guī)定等基本原則，公平合理原則也必須貫穿于整個(gè)過(guò)程當(dāng)中和公權(quán)力的合理介入原則。 代孕母親方面：代孕母親必須到達(dá)一定年齡，具備民法上的完全民 事行為能力，并且年齡不能過(guò)大，年齡過(guò)大將會(huì)增加代孕母親和代孕子的健康風(fēng)險(xiǎn)。 王根：試論代孕合法化及制度構(gòu)建 12 4 我國(guó)代孕立法的制度構(gòu)想 我國(guó)應(yīng) 該頒布一部調(diào)整代孕的專(zhuān)門(mén)法律或者在婚姻家庭法中增加相應(yīng)代孕的條款，在政府機(jī)構(gòu)中設(shè)立代孕管理機(jī)構(gòu)和法院的代