【正文】 為的效力及無權(quán)代理人的責(zé)任等問題。因?yàn)橄鄬?duì)人與無代理權(quán)人訂立合同，大都希望使合同有效，并通過有效合同的履行使自己獲得期待的利益。一旦作出追認(rèn)，在性質(zhì)上視為補(bǔ)授代理權(quán)，從而使無權(quán)代理具有與有權(quán)代理一樣的法律效果。這是一種擬制的否認(rèn)。一個(gè)月的期限屬于除斥期間，即催告權(quán)的行使期間，如果相對(duì)人超過一個(gè)月才催告，則不能使催告發(fā)生效力。（3）撤銷的意思表示必須通知本人?！　”硪姶淼臉?gòu)成要件如下：第一，無權(quán)代理人并沒有獲得本人的授權(quán)。所以，只要相對(duì)人的行為已經(jīng)使他人產(chǎn)生合理的信賴，即信任代理人具有合理代理權(quán)，構(gòu)成權(quán)利外觀，則可能形成表見代理。當(dāng)然，如果要將相對(duì)人的善意作為表見代理的構(gòu)成要件，還應(yīng)當(dāng)強(qiáng)調(diào)相對(duì)人的無過失。 　[法條釋義]　　此條是關(guān)于無權(quán)處分的規(guī)定。如果行為人是以他人的名義實(shí)施的處分行為，雖然沒有獲得他人的授權(quán)，則構(gòu)成無權(quán)代理，而不構(gòu)成無權(quán)處分。追認(rèn)既可以向無權(quán)處分人做出，也可以向相對(duì)人作出，但在相對(duì)人要求追認(rèn)的情況下，則應(yīng)當(dāng)向相對(duì)人作出，因?yàn)槿绻鄬?duì)人不知道權(quán)利人是否進(jìn)行了追認(rèn)，他就可以撤銷該行為?！　∽詈笮枰赋龅氖?，德國民法和其它德國法系國家和地區(qū)的民法，采用物權(quán)行為理論以確定無權(quán)處分行為的效力。在此模式下，無權(quán)處分行為的效力如何值得探討。但是，無效合同中還有一類比較特殊的，即并非當(dāng)然無效而僅對(duì)特定的當(dāng)事人才發(fā)生無效后果的合同。因欺詐而訂立的合同“謂依他人之欺騙行為陷入錯(cuò)誤而為之意思表示”，并在此基礎(chǔ)上訂立的合同，它是在意思表示不真實(shí)的基礎(chǔ)上產(chǎn)生的合意。如對(duì)對(duì)方施行暴力（毆打、肉體折磨、拘禁等），或散布謠言、毀人名譽(yù)、毀損房屋等。至于惡意串通中的惡意的界定，通說認(rèn)為其惡意只能為意思主義的惡意，即具有加害他人的不良動(dòng)機(jī)，且必須締約雙方主觀上都具有加害第三人利益的故意，如果一方缺乏故意的主觀要件，也不構(gòu)成串通行為。但我國學(xué)者認(rèn)為，規(guī)避法律的行為有兩種類型，一種是以合法形式掩蓋非法目的的行為，此種行為屬于無效的行為?！薄兜聡穹ǖ洹返?38條規(guī)定，“違反善良風(fēng)俗的行為無效。　　合同之所以具有法律效力，根本原因在于其內(nèi)容和形式的合法性。從保障人們的自由來考慮，在一般情況下，動(dòng)機(jī)不應(yīng)當(dāng)影響到法律行為的效力，不宜簡單地以動(dòng)機(jī)違法宣告合同無效，但如果以違法的動(dòng)機(jī)被作為條件加以表示，或者成為合同的內(nèi)容，或者相對(duì)人知道動(dòng)機(jī)的違法等，動(dòng)機(jī)的違法應(yīng)被宣告無效。 　[法條釋義]　　此條是對(duì)免責(zé)條款的效力的規(guī)定。 　[法條釋義]　　此條是關(guān)于可撤銷合同的規(guī)定。所謂重大誤解而訂立的合同，是指一方因自己的過錯(cuò)而對(duì)合同的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容發(fā)生誤解而訂立的合同。它僅包括那些使交易特定化的事實(shí)上的、法律上的特性，而不包括那些僅對(duì)交易的價(jià)值有間接作用的因素。但是，基于實(shí)踐的需要，我們可以對(duì)重大誤解作擴(kuò)張解釋，從而使其包括表示錯(cuò)誤的情況。顯失公平的合同往往表現(xiàn)為當(dāng)事人雙方的權(quán)利和義務(wù)極不對(duì)等、經(jīng)濟(jì)利益上不平衡，因而違反了公平合理原則。根據(jù)這一規(guī)則，買賣價(jià)金少于標(biāo)的物價(jià)值的一半時(shí)，出賣人得解除契約，返還價(jià)金，并請求返還標(biāo)的物。所謂乘人之危，是指行為人利用他人的危難處境或緊迫需要，強(qiáng)迫對(duì)方接受某種明顯不公平的條件并作出違背其真實(shí)意思的表示。　　不過，有學(xué)者認(rèn)為，合同法上規(guī)定可撤銷的合同也可變更，無異于強(qiáng)迫另一方接受一個(gè)新合同，與合同自由原則相矛盾。此一年是不變期間，不能中止、中斷和延長?！　∫话銇碚f，法律行為的部分無效將導(dǎo)致其全部無效，這是為了保證法律行為效力的一致性，避免出現(xiàn)對(duì)法律行為效力判斷的矛盾。此種觀點(diǎn)認(rèn)為，合同中存在的有關(guān)解決爭議方法的條款屬于當(dāng)事人訂立的以主合同無效或被撤銷為條件的一種約定。 　[法條釋義]　　此條是關(guān)于合同無效或者被撤銷的法律后果的規(guī)定。因?yàn)楹贤驯淮_認(rèn)無效或被撤銷，合同關(guān)系已失去拘束力，這樣當(dāng)事人所接受的履行便因?yàn)槿狈戏ǜ鶕?jù)而成為不當(dāng)?shù)美瑧?yīng)當(dāng)退還給對(duì)方。當(dāng)然，如果“不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償?！币话阏J(rèn)為，此條是關(guān)于締約上過失責(zé)任的規(guī)定。” 按照我國學(xué)者的解釋，這一規(guī)定也體現(xiàn)了對(duì)雙方違法行為的制裁，即在當(dāng)事人雙方或各方都故意違法的情況下，例如雙方故意以合法形式掩蓋非法目的，雙方故意買賣限制流通物等，應(yīng)當(dāng)追繳雙方或各方當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)，上繳國庫，以對(duì)故意違法當(dāng)事人實(shí)行制裁。所謂合同履行的原則，是指合同當(dāng)事人正確履行合同所應(yīng)當(dāng)遵循的基本規(guī)則。合同在有效成立之后，未經(jīng)對(duì)方同意，當(dāng)事人一方不享有法定的解除權(quán)，不得單方面解除合同。誠信原則作為直接規(guī)范交易關(guān)系的法律原則，與債權(quán)債務(wù)關(guān)系尤其是合同關(guān)系的聯(lián)系最為密切。誠信原則首先針對(duì)附隨義務(wù)的履行而適用?！　∫匀缜笆?，意思表示的常素的欠缺并不會(huì)導(dǎo)致合同的不成立。這就是說，當(dāng)事人作出了訂約的意思表示，同時(shí)經(jīng)過要約和承諾而達(dá)成了合意。填補(bǔ)漏洞的第一步，是由當(dāng)事人達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議。所謂交易習(xí)慣是指在當(dāng)時(shí)、當(dāng)?shù)鼗蛘吣骋恍袠I(yè)、某一類交易關(guān)系中，為人們所普遍采納的、且不違反公序良俗的習(xí)慣做法。第二，如果地區(qū)習(xí)慣與行業(yè)習(xí)慣發(fā)生沖突，應(yīng)當(dāng)確定行業(yè)習(xí)慣優(yōu)先?！　。ǘ﹥r(jià)款或者報(bào)酬不明確的，按照訂立合同時(shí)履行地的市場價(jià)格履行；依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，按照規(guī)定履行。　　當(dāng)然，本條規(guī)定只是任意性的規(guī)定，也就是說當(dāng)事人可以通過其約定來排斥這些規(guī)定的適用，在當(dāng)事人具有特別約定的情況下，原則上應(yīng)當(dāng)依據(jù)當(dāng)事人的約定，在當(dāng)事人沒有特別約定，又不能根據(jù)交易習(xí)慣來確定當(dāng)事人的意圖的情況下，則應(yīng)當(dāng)適用任意性的規(guī)定。但是，由于我國畢竟是社會(huì)主義的市場經(jīng)濟(jì)，因此，在一定的范圍內(nèi)還存在著國家計(jì)劃。 　[法條釋義]　　本條是對(duì)于當(dāng)事人約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)的規(guī)定。但在利益第三人的合同中，該合同中的第三人享有獨(dú)立的請求權(quán)，即第三人一旦由當(dāng)事人指定成為利他合同中的第三人，他就享有獨(dú)立的請求權(quán)。　　區(qū)分第三人利益合同與第三人代債權(quán)人接受履行，應(yīng)當(dāng)從如下幾方面考慮：　　第一，要區(qū)分第三人享有的權(quán)利和利益。因此，利他合同對(duì)第三人享有的權(quán)利的規(guī)定必須是明確的。由于向第三人履行只是一種履行方法，一旦確定以后，債權(quán)人不能單方面撤銷該履行方法的條款。第三人履行主要適用于金錢債務(wù)，以及交付財(cái)物的合同。其作出履行并不是根據(jù)合同義務(wù)作出的履行，而是一種自愿履行的行為。一方在對(duì)方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求。如因時(shí)效屆滿所生的抗辯權(quán)。針對(duì)異時(shí)履行和同時(shí)履行的情況，我國法律設(shè)定了不同的抗辯權(quán)。第三，雙方所負(fù)的債務(wù)之間具有相應(yīng)性。一般說來，一方單純違反附隨義務(wù)，但已履行了主給付義務(wù)，另一方不得援用同時(shí)履行抗辯權(quán)。不過，如果原告未履行的債務(wù)與被告所負(fù)的債務(wù)之間無對(duì)價(jià)關(guān)系，則被告不得援用同時(shí)履行抗辯權(quán)。其效力僅表現(xiàn)為當(dāng)事人一方在對(duì)方提出給付以前，可以暫時(shí)拒絕履行自己的義務(wù)，而并不是使自己的義務(wù)歸于消滅。例如，一方交付貨物的數(shù)量不足，但不足的數(shù)量甚少，或交付的標(biāo)的物的瑕疵極為輕微，對(duì)對(duì)方無明顯損害，或一方違反義務(wù)并不影響另一方的履行等，對(duì)方不得以此為依據(jù)拒絕接受履行并拒絕履行自己的義務(wù)。　　法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。具體來說，是指在合同成立以后，尚未履行或尚未完全履行以前，當(dāng)事人就合同的內(nèi)容達(dá)成修改和補(bǔ)充的協(xié)議，或者依據(jù)法律規(guī)定請求法院或仲裁機(jī)構(gòu)變更合同內(nèi)容。例如標(biāo)的數(shù)量增減，改變交貨地點(diǎn)、時(shí)間等等。 　[法條釋義]　　此條是關(guān)于合同變更的進(jìn)一步規(guī)定。對(duì)于證券債權(quán)的轉(zhuǎn)讓，一般都適用特別法的規(guī)定予以規(guī)范，而且其轉(zhuǎn)讓的規(guī)則很類似于動(dòng)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓。　[法條釋義]　　此條是關(guān)于合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的規(guī)定。　　但是，將來制定民法典時(shí)，我們一定要對(duì)合同的更新乃至債的更新作出明確的規(guī)定。所謂實(shí)質(zhì)性的變更，又稱為合同的更新，是指合同的主要內(nèi)容發(fā)生變更，導(dǎo)致合同關(guān)系失去同一性。廣義的合同變更是指合同的內(nèi)容和主體發(fā)生變化。 　[法條釋義]　　本條是關(guān)于后履行抗辯權(quán)的規(guī)定。所謂相應(yīng)性，是指雙方所負(fù)義務(wù)彼此間在經(jīng)濟(jì)上具有某種對(duì)價(jià)性或?qū)Φ刃?，如果一方根本違約，另一方可拒絕履行自己的全部義務(wù)。如果一方已經(jīng)履行，而另一方因過錯(cuò)而不能履行其所負(fù)的債務(wù)(如標(biāo)的物已遭到毀損滅失等)，則只能適用債務(wù)不履行的規(guī)定請求補(bǔ)救，而不發(fā)生同時(shí)履行抗辯問題。同時(shí)履行抗辯權(quán)的適用，是雙方對(duì)待給付的交換關(guān)系的反映，并旨在使雙方所負(fù)的債務(wù)同時(shí)履行，雙方享有的債權(quán)同時(shí)實(shí)現(xiàn)，所以，只有在雙方的債務(wù)同時(shí)到期時(shí)，才能行使同時(shí)履行抗辯權(quán)。如果當(dāng)事人在合同中特別約定數(shù)項(xiàng)債務(wù)之間具有對(duì)應(yīng)關(guān)系，應(yīng)認(rèn)為兩者之間具有對(duì)應(yīng)關(guān)系。如果雙方的債務(wù)基于兩個(gè)甚至多個(gè)合同產(chǎn)生，即使雙方在事實(shí)上具有密切聯(lián)系，也不產(chǎn)生同時(shí)履行抗辯權(quán)。同時(shí)履行抗辯權(quán)適用于雙務(wù)合同中沒有規(guī)定履行先后順序的情況。“因請求權(quán)之所行使權(quán)利，義務(wù)人有可能拒絕其應(yīng)給付之權(quán)利者，此項(xiàng)權(quán)利謂之抗辯權(quán)”。第三人同意履行后又反悔的，或者債務(wù)人事后征詢第三人意見，第三人不同意向債權(quán)人履行的，或者第三人向債權(quán)人履行有瑕疵的，違約責(zé)任均由債務(wù)人承擔(dān)。而法國民法對(duì)無利害關(guān)系第三人因清償而代位有所限制，瑞士債務(wù)法則無任何限制。但也應(yīng)當(dāng)看到，如果在合同當(dāng)事人為第三人設(shè)定義務(wù)后，第三人予以同意，那么合同設(shè)定的義務(wù)依然有效。但在第三人沒有表示接受其利益之前，則即使合同當(dāng)事人已經(jīng)在合同中為第三人設(shè)定了利益，該利益條款也可以變更或撤銷。在利他合同中，第三人作為受益人所享有的不是單純的利益，而應(yīng)當(dāng)形成為一種債權(quán)，盡管這種債權(quán)是一種不完全的債權(quán)，但它一定有獨(dú)立請求的內(nèi)容。合同一經(jīng)成立，該第三人如不拒絕，便可獨(dú)立享受權(quán)利。所謂第三人代債權(quán)人接受履行，在法律上又稱為“經(jīng)由被指令人而為交付”或依指示而為的財(cái)產(chǎn)給付行為，是指債權(quán)人和債務(wù)人之間約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)，第三人代債權(quán)人接受履行，第三人并不獨(dú)立享有合同上的權(quán)利和利益，而只是代替?zhèn)鶛?quán)人接受債務(wù)人的履行?！　×硗?，根據(jù)本條規(guī)定，逾期交付標(biāo)的物的，遇價(jià)格上漲時(shí)，按照原價(jià)格執(zhí)行；價(jià)格下降時(shí)，按照新價(jià)格執(zhí)行。逾期交付標(biāo)的物的，遇價(jià)格上漲時(shí)，按照原價(jià)格執(zhí)行；價(jià)格下降時(shí)，按照新價(jià)格執(zhí)行?！　。┞男匈M(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。這主要是因?yàn)閺南盗薪灰字行纬傻牧?xí)慣更接近當(dāng)事人的意思。在雙方當(dāng)事人各自就適用于爭議案件的交易習(xí)慣舉證以后，如果雙方證明的交易習(xí)慣彼此矛盾，法官應(yīng)當(dāng)考慮如下規(guī)則以確定需要優(yōu)先適用的交易習(xí)慣：第一，如果地區(qū)習(xí)慣與一般的習(xí)慣發(fā)生沖突，應(yīng)當(dāng)以一般的習(xí)慣為準(zhǔn)。填補(bǔ)合同的漏洞的第二步是在當(dāng)事人不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的情況下，則由法官按照合同的有關(guān)條款和交易習(xí)慣來確定。第三，當(dāng)事人雖然沒有對(duì)主要條款達(dá)成口頭或書面的協(xié)議，但當(dāng)事人已經(jīng)作出了實(shí)際的履行，那么能否從當(dāng)事人的實(shí)際履行行為中確定當(dāng)事人已經(jīng)完成了合意，則需要作出解釋。所以，所謂合同的漏洞，就是意思表示的常素的欠缺。 　[法條釋義]　　此條是關(guān)于合同漏洞填補(bǔ)的規(guī)定。因?yàn)檎\信原則屬于法律的一般條款，其內(nèi)涵比較抽象，具有一定程度的不確定性，不像合同約定那樣具體、明確，不能以誠信替代當(dāng)事人約定的義務(wù)。一方違約以后，另一方應(yīng)當(dāng)采取各種必要的補(bǔ)救措施防止損失的進(jìn)一步擴(kuò)大。因?yàn)?，我認(rèn)為合同全面履行的原則要求，當(dāng)事人必須依據(jù)合同約定和法律規(guī)定全面履行義務(wù)，即要求合同當(dāng)事人必須按照合同規(guī)定的履行主體、標(biāo)的、時(shí)間、地點(diǎn)以及方式等履行其義務(wù)。第四章 合同的履行◎合同法第六十條：當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)。我認(rèn)為，既然法律沒有禁止二者的競合，我們就應(yīng)當(dāng)承認(rèn)二者是可以競合的。這些國家的學(xué)說和立法認(rèn)為，因合同無效所致的損害，除法定情形外，屬于侵權(quán)行為法所調(diào)整的范圍，如法國。對(duì)于不當(dāng)?shù)美埱髾?quán)的適用范圍各國規(guī)定不同，有的國家，規(guī)定不當(dāng)?shù)美埱髾?quán)只能在其他請求權(quán)不能適用的情況下不能適用；也有的國家，規(guī)定不當(dāng)?shù)美埱髾?quán)可以與其他請求權(quán)同時(shí)適用。返還財(cái)產(chǎn)旨在使財(cái)產(chǎn)關(guān)系恢復(fù)到合同訂立前的狀況。　　我們認(rèn)為，后一種解釋更為合理。合同法理論一般認(rèn)為，從合同的效力從屬于主合同。 　[法條釋義]　　此條是關(guān)于無效的合同或者被撤銷的合同的效力的規(guī)定。◎合同法第五十五條：有下列情形之一的，撤銷權(quán)消滅：　?。ㄒ唬┚哂谐蜂N權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)；　?。ǘ┚哂谐蜂N權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)?！　￡P(guān)于撤銷權(quán)的行使，一般認(rèn)為基于撤銷權(quán)人單方意思表示即可。德國民法第138條第2款規(guī)定，利用他人急迫情況、無經(jīng)驗(yàn)、缺乏判斷能力或嚴(yán)重意志薄弱，使其向自己或第三人對(duì)一項(xiàng)給付約定或給予財(cái)產(chǎn)利益，而此種財(cái)產(chǎn)利益與給付明顯不成比例的，其法律行為無效?！蔽覈逗贤ā返?4條規(guī)定，顯失公平的合同可以撤銷，這不僅是公平原則的具體體現(xiàn)，而且切實(shí)保障了公平原則的實(shí)現(xiàn)。因?yàn)?，法律適用的前提就是“假定任何人都知曉法律”。　　當(dāng)然，我國重大誤解的概念難以包括傳統(tǒng)民法中錯(cuò)誤的全部內(nèi)容。該法典之所以規(guī)定只有重大錯(cuò)誤才能導(dǎo)致合同無效，主要是基于對(duì)交易安全和公正的考慮。由于法律對(duì)可撤銷合同的著眼點(diǎn)在于為意思表示瑕疵的一方提供救濟(jì)，因此在處理這類合同時(shí)，應(yīng)當(dāng)按照意思自治和合同自由的精神，充分尊重意思表示瑕疵的一方意愿。我們認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)也限于故意或重大過失。而禁止規(guī)定可再分為取締規(guī)定及效力規(guī)定，前者僅系取締違反之行為，對(duì)違反者加以制裁，以禁遏其行為，并不否認(rèn)其行為私法上的效力，禁止性規(guī)定與強(qiáng)制性規(guī)定是不一樣的。　　違反法律的強(qiáng)行性規(guī)范，既包括內(nèi)容的違法，也包括形式的違法。善良風(fēng)俗，謂為社會(huì)之存在及其發(fā)展所必要之一般道德，非指現(xiàn)在風(fēng)俗中之善良者而言，而系謂道德律，即道德的人民意識(shí)。　　一般認(rèn)為，這是傳統(tǒng)民法上公序良俗原則的中國式表述。例如，通過合法的買賣行為達(dá)到隱匿財(cái)產(chǎn)、逃避債務(wù)的目的；以合作的形式變相移轉(zhuǎn)劃撥土地使用權(quán)等等。　　必須指出的是，此處的國家利益應(yīng)當(dāng)是指國家的整體利益，而且不包括國有企業(yè)的利益?？梢?，脅迫行為包括兩種情況：一是以將要發(fā)生的損害相威脅。　　根據(jù)本條規(guī)定，無效合同包括如下幾種，下面分別論述。已如前述，合同的成立是事實(shí)判斷，而合同的生效是價(jià)值判斷。物權(quán)行為具有獨(dú)立性，其效力不受原因關(guān)系及債權(quán)行為的影響。　?。ǘo權(quán)處分人事后取得處分權(quán)　　無權(quán)處分人在實(shí)施了無權(quán)處分行為以后，取得了處分權(quán)，也可以使無權(quán)處分行為由效力待定的行為，轉(zhuǎn)化為有效的行為。因此，學(xué)界一般認(rèn)為，在我國無權(quán)處分行為屬于效力待定的行為。此處采狹義說。