【正文】 生的一方有償提供勞動(dòng)力由另一方用于同其生產(chǎn)資料相結(jié)合的社會(huì)關(guān)系。在治療過(guò)程中，在王某是否應(yīng)享受工傷待遇的問題上，王某與乙公司產(chǎn)生了分歧。 ?上述理論上的區(qū)別在實(shí)踐中對(duì)判別勞動(dòng)關(guān)系與勞務(wù)關(guān)系的意義有時(shí)不夠顯著，往往需要結(jié)合勞動(dòng)合同書、工作證、職工名單、工資條、工資存折等證據(jù)來(lái)認(rèn)定。 羅某除按約定工作和領(lǐng)取報(bào)酬外 ， 并未參加醫(yī)院的任何活動(dòng) 。 72 (一 )維護(hù)勞動(dòng)者合法權(quán)益與兼顧用人單位利益相結(jié)合的原則 維護(hù)勞動(dòng)者合法權(quán)益原則在我國(guó)勞動(dòng)法中體現(xiàn)在兩個(gè)方面：一方面，法律、法規(guī)明確規(guī)定了勞動(dòng)者應(yīng)享有的基本權(quán)利和在各個(gè)勞動(dòng)環(huán)節(jié)中的具體權(quán)利。 76 (三 )堅(jiān)持勞動(dòng)者平等競(jìng)爭(zhēng)與特殊勞動(dòng)保護(hù)相結(jié)合的原則 勞動(dòng)法在堅(jiān)持勞動(dòng)者平等競(jìng)爭(zhēng)原則的同時(shí)，還必須注重對(duì)特殊勞動(dòng)者的勞動(dòng)保護(hù)。 81 事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系 雖然在勞動(dòng)法調(diào)整范圍內(nèi)但不符合法定模式的勞動(dòng)關(guān)系， ★ 勞動(dòng)法律關(guān)系和事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系盡管都在勞動(dòng)法調(diào)整范疇內(nèi)，但二者具有不同的法律屬性： （ 1）勞動(dòng)法律關(guān)系是符合法定模式的勞動(dòng)關(guān)系；事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系則完全或部分不符合法定模式，尤其是缺乏勞動(dòng)法律關(guān)系賴以確立的法律事實(shí)的有效要件，如未簽訂勞動(dòng)合同或勞動(dòng)合同無(wú)效等。 ● 對(duì)于事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系， 《 勞動(dòng)合同法 》 規(guī)定： 用人單位自用工之日起超過(guò)一個(gè)月不滿一年未與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者每月支付二倍的工資；用人單位自用工之日起滿一年仍然未與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，除按照以上規(guī)定支付二倍的工資外，還應(yīng)當(dāng)視為用人單位與勞動(dòng)者已訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同。 政 府 方 勞動(dòng)行政主體 勞動(dòng)服務(wù)主體 個(gè)體 （ 勞動(dòng)者 ） 團(tuán)體 （ 工會(huì) ） 勞方 資方 個(gè)體 （ 用人單位 ） 團(tuán)體 （ 用人單位團(tuán)體 ） 勞動(dòng)法律關(guān)系的主體 90 勞動(dòng)法律關(guān)系的主體 ? 勞動(dòng)法主體的體系 （二） “ 三層 ” 框架 ⊙ “ 三層 ” 框架強(qiáng)調(diào)的是，政府與市場(chǎng)不僅直接互動(dòng)，而且通過(guò)社會(huì)中間層間接互動(dòng)，使市場(chǎng)機(jī)制與政府干預(yù)在勞動(dòng)法領(lǐng)域有機(jī)結(jié)合，以實(shí)現(xiàn)勞動(dòng)法的政策目標(biāo)。 （ 3）意義不同：勞動(dòng)權(quán)只是意味著公民有以勞動(dòng)謀生、并要求國(guó)家和社會(huì)為其提供勞動(dòng)機(jī)會(huì)的權(quán)利；勞動(dòng)權(quán)利能力則是公民具體實(shí)現(xiàn)勞動(dòng)權(quán)的必備法律資格的一個(gè)方面。 97 98 ② 完全勞動(dòng)行為能力起始年齡： ★ 《 準(zhǔn)予就業(yè)最低年齡公約 》 ：不應(yīng)低于 18周歲 ★ 我國(guó)勞動(dòng)法規(guī)中明確規(guī)定：不得招用已滿 16周歲未滿 18周歲的公民從事過(guò)重、有毒、有害的勞動(dòng)或者危險(xiǎn)作業(yè) ③退休年齡： 達(dá)到退休年齡的公民，只應(yīng)推定為限制勞動(dòng)行為能力人，仍允許其從事不妨礙老年人身體健康的勞動(dòng) 99 （ 2）健康 ★ 要求勞動(dòng)者必須具備自己所從事的職業(yè)所必需的健康條件，是基于對(duì)勞動(dòng)行為能力被限制者的保護(hù) ①疾病的限制 ②殘疾的限制 ③婦女生理?xiàng)l件的限制 100 （ 3）智力 ①精神健全 ★ 這是對(duì)勞動(dòng)行為能力的起碼要求，因而，精神病患者被規(guī)定為無(wú)勞動(dòng)行為能力人。這是由勞動(dòng)力與勞動(dòng)者人身的不可分性以及用人單位與勞動(dòng)者的組織隸屬性所決定的。 （二）基本客體與輔助客體說(shuō) ●基本客體：勞動(dòng)行為（即勞動(dòng)者為完成用人單位安排的任務(wù)而支出勞動(dòng)力的活動(dòng)） ●輔助客體：勞動(dòng)待遇和勞動(dòng)條件（即勞動(dòng)者因?qū)嵤﹦趧?dòng)行為而有權(quán)獲得的、用人單位因支配勞動(dòng)行為而有義務(wù)提供的各種待遇和條件） 117 ?勞動(dòng)力有潛在形態(tài)和外在形態(tài)之分，潛在形態(tài)勞動(dòng)力不象外在形態(tài)勞動(dòng)力那樣便于為法律所規(guī)范，并且，能夠被用人單位用來(lái)同其生產(chǎn)資料相結(jié)合的，只能是外在形態(tài)勞動(dòng)力。 （ 5）它的運(yùn)行大多由政府有關(guān)部門或機(jī)構(gòu)所組織，并且受到國(guó)家較強(qiáng)力度的宏觀控制。 非全日制用工勞動(dòng)報(bào)酬結(jié)算支付周期最長(zhǎng)不得超過(guò)十五日 123 特別勞動(dòng)關(guān)系 ● 基于召喚從事勞動(dòng) ● 職位分享（勞動(dòng)者在同一職位上分配工作時(shí)間） 二、實(shí)質(zhì)上的特殊性： 試用勞動(dòng)關(guān)系 臨時(shí)勞動(dòng)關(guān)系 借用勞動(dòng)關(guān)系 職業(yè)進(jìn)修關(guān)系 兼職勞動(dòng) 124 ? 勞動(dòng)法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更和消滅 125 ● 勞動(dòng)法律關(guān)系的發(fā)生 （ 1）行政方式。 同勞動(dòng)法律關(guān)系終止的區(qū)別 : 勞動(dòng)法律關(guān)系并未消滅，其主要權(quán)利義務(wù)在暫停期限屆滿后可以恢復(fù)，并且在暫停期間一般還保持一定的權(quán)利義務(wù)。李某不服，提出勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁。 134 案例分析 根據(jù)某市出租車公司 《 出租車購(gòu)置和承包經(jīng)營(yíng)規(guī)章 》 的規(guī)定，公司的出租車實(shí)行 “ 誰(shuí)出資誰(shuí)承包 ” 的原則，王某出資給公司購(gòu)買夏利車一輛，并與公司訂立承包經(jīng)營(yíng)合同。公司將出租車發(fā)包給司機(jī)，司機(jī)對(duì)出租車享有承包經(jīng)營(yíng)權(quán)。這表明高某也成為公司的勞動(dòng)組織成員。 ? 第一章 總則。 ? ３ .“構(gòu)建和發(fā)展和諧穩(wěn)定的勞動(dòng)關(guān)系 ” ，勞動(dòng)者與用人單位之間的勞動(dòng)關(guān)系是合作的、長(zhǎng)期的。 148 《 勞動(dòng)合同法 》 與 《 勞動(dòng)法 》 的法律位階 ? 不同位階： 基本法（ 《 勞動(dòng)法 》 ）優(yōu)于單項(xiàng)法（ 《 勞動(dòng)合同法 》 ） 《 勞動(dòng)合同法 》 依據(jù) 《 勞動(dòng)法 》 ，對(duì) 《 勞動(dòng)法 》 細(xì)化、補(bǔ)充，但不得突破 《 勞動(dòng)法 》 同一位階： 均由全國(guó)人大常委會(huì)制定 ——后法優(yōu)于前法， 《 勞動(dòng)合同法 》 可以突破、細(xì)化、補(bǔ)充 《 勞動(dòng)法 》 149 勞動(dòng)合同法的突破 150 立法目的的突破 ? 《 勞動(dòng)法 》 制定后 12年間勞動(dòng)法領(lǐng)域無(wú)新法出現(xiàn) ? 立法過(guò)程中社會(huì)力量的深度參與 ? 學(xué)者 ? 國(guó)外 “ 勢(shì)力 ” ? 社會(huì)一般 ? 用 《 勞動(dòng)合同法 》 部分 “ 修改 ” 《 勞動(dòng)法 》 ? 第一條中取消 “ 根據(jù)勞動(dòng)法 ” 字眼 151 ? 第一條 為了完善勞動(dòng)合同制度，明確勞動(dòng)合同雙方當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)，保護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益，構(gòu)建和發(fā)展和諧穩(wěn)定的勞動(dòng)關(guān)系，制定本法。 139 勞動(dòng)合同法 140 勞動(dòng)合同法的立法背景 勞動(dòng)合同簽訂率低 勞動(dòng)合同短期化嚴(yán)重 勞動(dòng)關(guān)系多樣化 勞動(dòng)法對(duì)勞動(dòng)合同的規(guī)定過(guò)于粗糙 典型的事件（山西黑磚窯事件）推動(dòng)立法 141 勞動(dòng)合同法的概念 勞動(dòng)合同的概念： ? 勞動(dòng)合同，又稱勞動(dòng)契約、勞動(dòng)協(xié)議，是勞動(dòng)關(guān)系的核心，是確立雙方當(dāng)事人勞動(dòng)關(guān)系的一種法律形式。 137 ? （二）高某與王某、公司的關(guān)系 ? （ 1）王某與高某之間不是勞動(dòng)關(guān)系。 在仲裁過(guò)程中，就王某與公司、高某與王某、高某與公司之間關(guān)系的定性和高某工資由誰(shuí)支付的問題，發(fā)生了意見分歧 。 132 ? “從建立統(tǒng)一的勞動(dòng)力市場(chǎng)的角度考慮，需要將除公務(wù)員以外的其他單位勞動(dòng)者納入同一用人制度。在退休后，種子站領(lǐng)導(dǎo)對(duì)其所負(fù)責(zé)的工作進(jìn)行審計(jì)，認(rèn)為其在工作過(guò)程中有貪污的嫌疑，于是向當(dāng)?shù)貦z察機(jī)關(guān)舉報(bào)。 （ 2）勞動(dòng)合同所確立的勞動(dòng)法律關(guān)系，在勞動(dòng)合同依法續(xù)訂后繼續(xù)有效 （ 3）勞動(dòng)者與用人單位在勞動(dòng)合同期限屆滿前依法訂立承包合同，如果承包期限超過(guò)勞動(dòng)合同期限，勞動(dòng)法律關(guān)系在勞動(dòng)合同期限屆滿后就應(yīng)當(dāng)續(xù)延到承包期屆滿才終止。 第七十條 非全日制用工雙方當(dāng)事人不得約定試用期。 119 勞動(dòng)服務(wù)法律關(guān)系 與民事法律關(guān)系相比具有的特征： （ 1）它的雙方當(dāng)事人分別固定為特定的主體，其中，勞務(wù)提供方固定為依法取得特定勞動(dòng)服務(wù)資格的社會(huì)組織，勞務(wù)接受方固定為勞動(dòng)者和用人單位。 勞動(dòng)權(quán)利是指勞動(dòng)法主體依法能夠?yàn)橐欢ㄐ袨楹筒粸橐欢ㄐ袨榛蛞笕藶橐欢ㄐ袨楹筒粸橐欢ㄐ袨椋詫?shí)現(xiàn)其意志或利益的可能性。 102 公民勞動(dòng)權(quán)利能力與勞動(dòng)行為能力的特點(diǎn) 割性 3． 公民勞動(dòng)權(quán)利能力與勞動(dòng)行為能力的運(yùn)用要受到勞動(dòng)能力所表現(xiàn)出來(lái)的各種因素差別的限制 4． 公民在運(yùn)用勞動(dòng)權(quán)利能力和勞動(dòng)行為能力實(shí)現(xiàn)勞動(dòng)權(quán)利時(shí) ， 一般只能參加某一種勞動(dòng)法律關(guān) 系 103 用人單位 ? （一）用人單位的概念和種類 1．企業(yè) 3．國(guó)家機(jī)關(guān) 4．個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織 ? （ 二 ） 用人單位勞動(dòng)權(quán)利能力和勞動(dòng)行為能力的概念 ? 勞動(dòng)權(quán)利能力：職工編制 、 招工指標(biāo) 、 職工錄用基本條件 、 工工資總額 、 最低工資標(biāo)準(zhǔn) 、 法定工作時(shí)間 、 勞動(dòng)安全衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn) ? 勞動(dòng)行為能力：財(cái)產(chǎn) 、 技術(shù) 、 組織 104 問題 用人單位對(duì)作為其單位行政管理機(jī)構(gòu)或管理人員所實(shí)施的超管理權(quán)限的用人行為？ 企業(yè)發(fā)包人將一項(xiàng)工程分包，分包商與臨時(shí)工之間的用人關(guān)系？ 企業(yè)的分支機(jī)構(gòu)的用人行為？ 對(duì)于實(shí)行承包或租賃經(jīng)營(yíng)的企業(yè)，對(duì)于承包或租賃經(jīng)營(yíng)者所實(shí)施的用人行為，企業(yè)需要負(fù)什么責(zé)任？ 105 ? （三）用人單位勞動(dòng)權(quán)利能力與勞動(dòng)行為能力的特點(diǎn) 1．單位的勞動(dòng)權(quán)利能力與勞動(dòng)行為能力的運(yùn)用受國(guó)家的干預(yù)較嚴(yán)格。 95 與勞動(dòng)行為能力 《 勞動(dòng)法 》 對(duì)勞動(dòng)行為能力作出規(guī)定的客觀依據(jù)，是公民的勞動(dòng)能力水平，以及國(guó)家利益和社會(huì)利益的要求。 例如，嚴(yán)重違反會(huì)計(jì)法規(guī)和財(cái)經(jīng)紀(jì)律的會(huì)計(jì)人員，被撤職后不得再擔(dān)任會(huì)計(jì)工作。 86 勞動(dòng)法律關(guān)系的特征 （ 一 ） 勞動(dòng)法律關(guān)系的主體之間具有平等性和隸屬性交錯(cuò)共存特點(diǎn) （ 二 ） 勞動(dòng)法律關(guān)系的內(nèi)容體現(xiàn)了國(guó)家與當(dāng)事人的雙重意志 （ 三 ） 勞動(dòng)法律關(guān)系的客體表現(xiàn)為兼有人身性與財(cái)產(chǎn)性關(guān)系的一定的勞動(dòng)行為和財(cái)物 87 勞動(dòng)法律關(guān)系的主體概念 是指勞動(dòng)法中法律關(guān)系的參與者，即享有和承擔(dān)勞動(dòng)法所規(guī)定的權(quán)利（職權(quán)）和義務(wù)（職責(zé)）的公民、組織和機(jī)關(guān)。 2022年 6月 30日合同到期后，雙方均沒有提出續(xù)訂勞動(dòng)合同，但是一直保持勞動(dòng)關(guān)系至 2022年 10月。 ★ 是按照勞動(dòng)法的具體要求形成的，體現(xiàn)著蘊(yùn)含于勞動(dòng)法中的國(guó)家意志； ★ 是雙方當(dāng)事人意志協(xié)調(diào)的產(chǎn)物，其運(yùn)行過(guò)程由雙方當(dāng)事人的行為構(gòu)成，體現(xiàn)著雙方當(dāng)事人的共同意志 ★ 國(guó)家意志處于首位，當(dāng)事人意志不得違反國(guó)家意志，并且只能在符合國(guó)家意志或國(guó)家意志允許的范圍內(nèi)發(fā)揮作用。 74 第三，勞動(dòng)者不分性別、年齡、民族和種族，等量勞動(dòng) (包括數(shù)量、質(zhì)量與貢獻(xiàn) )應(yīng)當(dāng)取得等量報(bào)酬。 三 、 市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展使勞動(dòng)法的地位得到進(jìn)一步的加強(qiáng) 。1999年 3月 1日羅某又與某醫(yī)院簽訂了衛(wèi)生保潔合同 ， 協(xié)議暫定 1年 ，每月底驗(yàn)收合格后 ， 醫(yī)院支付羅某 250元 。 ? 《 關(guān)于確定勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知 》 用人單位和勞動(dòng)者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格；工資支付證或記錄（職工工資發(fā)放花名冊(cè)） 、繳納各項(xiàng)社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)得記錄；用人單位向勞動(dòng)者發(fā)放的工作證、服務(wù)證等能夠證明身份的證件；勞動(dòng)者填寫的用人單位招工招聘登記表、報(bào)名表等招用記錄就屬于形式標(biāo)志 58 勞務(wù)關(guān)系 ? 是指雙方當(dāng)事人依約由一方向另一方提供勞務(wù)并獲得勞務(wù)報(bào)酬的關(guān)系，在民事合同的分類中，勞務(wù)合同是一種以勞動(dòng)為標(biāo)的合同類型，它包括承攬合同、基本建設(shè)承包合同、運(yùn)輸合同、保管合同、技術(shù)服務(wù)合同、委托合同、信托合同和居間合同等。 （ 4）勞動(dòng)關(guān)系具有縱向關(guān)系（隸屬關(guān)系）和橫向關(guān)系（平等關(guān)系）相互交錯(cuò)的特征。 51 勞動(dòng)力 ? 勞動(dòng)力是指人所具有的并在生產(chǎn)使用價(jià)值時(shí)運(yùn)用的體力和腦力的總和。 ? 周長(zhǎng)征： 《 全球化與中國(guó)勞動(dòng)法制問題研究 》 （北京大學(xué)博士研究生學(xué)位論文， 2022年 5月），第 70頁(yè)。因此，反對(duì)在 WTO規(guī)則中納入 “ 社會(huì)條款 ” 。 ★在其內(nèi)容中，有些是對(duì)已批準(zhǔn)公約的實(shí)施，如實(shí)行每周兩天休息制度、制定最低工資辦法、禁止使用婦女從事礦山井下工作、限定最低就業(yè)年齡、實(shí)行男女工人同工同酬等； ★而有更多的則是對(duì)尚未批準(zhǔn)的公約和建議書的采用，如促進(jìn)就業(yè)政策和措施、反對(duì)就業(yè)歧視、禁止強(qiáng)迫勞動(dòng)、規(guī)定工作時(shí)間和休息休假制度、實(shí)行勞動(dòng)安全衛(wèi)生措施、改進(jìn)社會(huì)保險(xiǎn)制度、實(shí)行勞動(dòng)監(jiān)督檢查制度等。 這是國(guó)際勞動(dòng)立法的最主要形式。 國(guó)際勞工公約和建議書所規(guī)定的條款 ， 絕大部分是調(diào)整成員國(guó)的內(nèi)部勞動(dòng)關(guān)系的 。 32 國(guó)際勞工組織機(jī)構(gòu) ? 國(guó)際勞工大會(huì) 是國(guó)際勞工組織的最高權(quán)力機(jī)關(guān)。這是世界上最早的兩個(gè)國(guó)際勞動(dòng)公約。 《 國(guó)營(yíng)企業(yè)勞動(dòng)爭(zhēng)議處理暫行規(guī)定 》 ， 《 中華人民共和國(guó)企業(yè)勞動(dòng)爭(zhēng)議處理?xiàng)l例 》 ，后來(lái)又制定了勞動(dòng)爭(zhēng)議處理機(jī)構(gòu)組織規(guī)則和活動(dòng)規(guī)則。 5．工會(huì)與企業(yè)民主管理方面。 《 關(guān)于廣開門路、搞活經(jīng)濟(jì)、解決城鎮(zhèn)就業(yè)問題的若干決定 》 ， 《 國(guó)營(yíng)企業(yè)實(shí)行勞動(dòng)合同制暫行規(guī)定 》 ， 《 國(guó)營(yíng)企業(yè)招用工人暫行規(guī)定 》 ， 《 職業(yè)介紹暫行規(guī)定 》 ， 《 全民所有制企業(yè)招用農(nóng)民合同制工人的規(guī)定 》 ， 《 境外就業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)管理規(guī)定