【正文】 刑事訴訟法〉若干問(wèn)題的解釋》第二百六十二條、第二百七十五條第一項(xiàng)、第二百七十八條、第二百八十七條，《最高人民法院關(guān)于適用停止執(zhí)行死刑程序有關(guān)問(wèn)題的規(guī)定》　　四、（本題22分）　　案情：2005年1月1日，甲與乙口頭約定，甲承租乙的一套別墅，租期為五年，租金一次付清，交付租金后即可入住。　　2005年6月，由于新?lián)Q瓦片質(zhì)量問(wèn)題，別墅屋頂出現(xiàn)大面積漏水，造成甲一萬(wàn)余元財(cái)產(chǎn)損失。　　2．（1）甲有權(quán)要求乙在合理期限內(nèi)維修。因?yàn)槎楣椭?，?yīng)對(duì)雇員在從事雇用活動(dòng)中遭受的人身?yè)p害承擔(dān)賠償責(zé)任。因?yàn)楸鶕?jù)《合同法》的規(guī)定是合法占有人，有權(quán)請(qǐng)求侵占人返還原物。劉某申請(qǐng)理由成立，仲裁委員會(huì)主任直接另行指定一名仲裁員參加審理?！　?．（1）仲裁委員會(huì)直接指定首席仲裁員是錯(cuò)誤的?！　。?）何某應(yīng)當(dāng)向甲市中級(jí)法院申請(qǐng)撤銷仲裁裁決?！　　局饕獏⒖挤梢?guī)定】《仲裁法》第二十條、第三十一條、第三十二條、第三十六條、第三十七條、第五十八條、第六十一條、第六十四條，《最高人民法院關(guān)于適用〈仲裁法〉若干問(wèn)題的解釋》第七條、第二十二條、第二十九條　　六、（本題20分）　　案情：高某系A(chǔ)省甲縣個(gè)體工商戶，其持有的工商營(yíng)業(yè)執(zhí)照載明經(jīng)營(yíng)范圍是林產(chǎn)品加工，經(jīng)營(yíng)方式是加工、收購(gòu)、銷售。本案的被訴行政行為由乙縣林業(yè)局作出，故乙縣法院具有管轄權(quán)。根據(jù)行政訴訟法律適用規(guī)則，法院應(yīng)當(dāng)適用《森林法》及《森林法實(shí)施條例》。該銀行2009年8月統(tǒng)計(jì)發(fā)現(xiàn)，信用卡持卡人累計(jì)透支接近300億元，拖欠期限從一個(gè)月到四、五年不等。請(qǐng)按題序在答題紙對(duì)應(yīng)位置上書(shū)寫(xiě)答案，勿在卷面上直接作答?！　〈痤}要求：　　，表述完整、準(zhǔn)確；　　。隨后，國(guó)有資產(chǎn)管理部門(mén)經(jīng)研究批準(zhǔn)了公司的改制方案?！　公司未經(jīng)A公司同意，將部分施工任務(wù)交給丙建筑公司施工，該公司由張、李、王三人合伙出資組成。但購(gòu)房合同中未對(duì)化學(xué)指標(biāo)作明確約定。趙某對(duì)案件談了幾點(diǎn)意見(jiàn)，同時(shí)為肖某推薦律師李某作為其訴訟代理人，并向肖某提供了本案承辦法官劉某的手機(jī)號(hào)碼。履行期屆滿后，甲公司未履行判決書(shū)中確定的義務(wù)。答題時(shí)務(wù)必在答題紙對(duì)應(yīng)位置上標(biāo)明“問(wèn)題1”或“問(wèn)題2”?！　　缎谭ā穮⒖紬l文：　　※第三條 法律明文規(guī)定為犯罪行為的，依照法律定罪處刑；法律沒(méi)有明文規(guī)定為犯罪行為的，不得定罪處刑?！　》x不開(kāi)政治，政治也離不開(kāi)法。本案不符合以單位名義集體私分的特征，而是采取隱瞞的方式將公款予以非法占有，符合貪污罪的特征?！　?，并將附帶民事訴訟部分與刑事部分一并審理?！　?。物權(quán)法規(guī)定建設(shè)用地使用權(quán)抵押后，該土地上新增的建筑物不屬于抵押財(cái)產(chǎn)?！　?，住院期間的工資申請(qǐng)先予執(zhí)行；肖某應(yīng)當(dāng)向二審法院申請(qǐng)；先予執(zhí)行的裁定應(yīng)當(dāng)由B區(qū)法院執(zhí)行。　　，提起上訴的主要理由是：復(fù)議機(jī)關(guān)不受理復(fù)議申請(qǐng)的行為是行政機(jī)關(guān)的一項(xiàng)具體行為，無(wú)論是否屬于行政復(fù)議前置的情形，只要原告不服該復(fù)議決定，均可以起訴，法院應(yīng)予受理。　　在法學(xué)上，關(guān)于自由存在兩個(gè)基本原則，其一是自由平等原則，就是說(shuō)公民在基本權(quán)利的享有上應(yīng)當(dāng)平等，不允許歧視和特權(quán)；其二是不傷害原則，就是公民在行使自己的權(quán)利和自由的時(shí)候，不得損害他人的自由，不得損害公共利益和善良風(fēng)俗。（李紅勃）　　參考范文2：　　同樣“裸聊”，不同結(jié)果　　隨著網(wǎng)絡(luò)的普及，網(wǎng)上聊天成為很多市民消遣、交友的重要途徑，裸聊也成為一個(gè)時(shí)髦的“玩意”。材料二中的方某的裸聊則以牟利為目的，傳播裸聊照片，完全符合刑法第362條、367條的規(guī)定，應(yīng)認(rèn)定為方某構(gòu)成傳播淫穢物品牟利罪。答題要求：1．觀點(diǎn)明確，表述完整、準(zhǔn)確。二、（本題 22 分）案情：陳某見(jiàn)熟人趙某做生意賺了不少錢(qián)便產(chǎn)生歹意，勾結(jié)高某，謊稱趙某欠自已 10 萬(wàn)元貨款未還， 請(qǐng)高某協(xié)助索要，并承諾要回款項(xiàng)后給高某 1 萬(wàn)元作為酬謝。 李某不得已將 10 萬(wàn)元現(xiàn)金交給高某。不另外構(gòu)成敲詐勒索罪，因?yàn)楦吣车男袨閷儆诰薪酥螅魅鶆?wù)的行為，缺乏非法占有的 目的。丙所居住社 區(qū)的物業(yè)管理人員戊旁聽(tīng)了案件審理，并應(yīng)控方要求就丙的被害情況向法庭作證，先后回答了辯護(hù)人、公 訴人及審判長(zhǎng)的發(fā)問(wèn)。戊作為證人不能旁聽(tīng)案件的審理。 乙公司如期辦理了托運(yùn)手續(xù)，但裝貨時(shí)多裝了 50 臺(tái) b 型微波爐。2．屬于甲公司。因?yàn)楹贤s定了質(zhì)量檢驗(yàn)期間，丙公司在此期間未提出異議，視為質(zhì) 量符合要求。東風(fēng)公司需要租用倉(cāng)庫(kù)，乙擅自決定將新雨公司的一處房屋以低廉的價(jià)格出租給東風(fēng)公司。（ 1）證明其與乙簽訂了股權(quán)質(zhì)押合同；（2）證明股權(quán)質(zhì)押已經(jīng)到工商行政管理部門(mén)辦理了登記。劉某于2007 年 1 月 25 日將其訴至法院，要求賠償汽車修理費(fèi)、停運(yùn)損失費(fèi)共計(jì) 13。2007 年 3 月16 日，法院依據(jù)雙方在調(diào)解中陳述的事實(shí)和情況，認(rèn)定被告承擔(dān)主要責(zé)任，原告承擔(dān)次要責(zé)任；并根據(jù)相關(guān)證據(jù)判決被告賠償原告汽車修理費(fèi)、停運(yùn)損失費(fèi)共計(jì) 8 萬(wàn)元。4．如張某就自己的醫(yī)療費(fèi)索賠可以向誰(shuí)主張？為什么？ 參考答案：（ 1）一審法院要求被告對(duì)原告超過(guò)舉證期限的證據(jù)進(jìn)行質(zhì)證錯(cuò)誤，因一方當(dāng)事人超過(guò)舉證期限提 出的證據(jù)，未經(jīng)對(duì)方當(dāng)事人同意，不得質(zhì)證；（2）法院對(duì)當(dāng)事人在調(diào)解中承認(rèn)的事實(shí)作為認(rèn)定當(dāng)事人責(zé)任分擔(dān)的證據(jù)錯(cuò)誤，當(dāng)事人為了達(dá)成調(diào) 解協(xié)議而對(duì)相關(guān)事實(shí)的認(rèn)可，不得在其后的訴訟中作為對(duì)其不利的證據(jù)?！对鰪V賢文》也載：好訟 之子，多數(shù)終兇。（三）衡平的理念是社會(huì)效果的核心。在現(xiàn)代國(guó)家，無(wú)論是權(quán)力的行使還是義務(wù)的履行，都要求不得損害對(duì)方的信 賴。其次，信賴保護(hù)的結(jié)果以維持現(xiàn)狀為原則，以撤銷并給予充分補(bǔ)償為例外。2005年6月，該車營(yíng)運(yùn)途中和一貨車相撞，車內(nèi)乘客李某受重傷，經(jīng)救治無(wú)效死亡?！焙茱@然，張某未提供資金、實(shí)物等出資，也不承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。因此本題中。所以，“王某以事故責(zé)任在貨車方為由拒付修理費(fèi)”，丁廠因享有留置權(quán)得拒絕交車。《合同法》的第302條規(guī)定，承運(yùn)人應(yīng)當(dāng)對(duì)運(yùn)輸過(guò)程中旅客的傷亡承擔(dān)損害賠償責(zé)任，但傷亡是旅客自身健康原因造成的或者承運(yùn)人證明傷亡是旅客故意、重大過(guò)失造成的除外。申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)提供擔(dān)保，不提供擔(dān)保的，駁回申請(qǐng)?！痹诒景钢?，貨車駕駛員唐某違章駕駛，造成死亡一人的交通事故，并且其應(yīng)對(duì)此事故負(fù)全責(zé)。2005年9月，丙公司欲退出丁公司?！标惸诚虼鬂M公司提示承兌該匯票時(shí)，大滿公司在匯票上批注:“承兌，到期丁公司不垮則付款。以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。因而，丁會(huì)司的設(shè)立是有效的。 【考點(diǎn)】公司對(duì)股東提供擔(dān)保 【詳解】我國(guó)《公司法》第16條對(duì)公司對(duì)外提供擔(dān)保做出如下規(guī)定，公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會(huì)或者股東會(huì)、股東大會(huì)決議。丁公司時(shí)匯票的保證有效?！备鶕?jù)上述規(guī)定，雖然丁公司在為該匯票提供保證時(shí)附有條件，但這并不影響時(shí)匯票的保證責(zé)任。但該擔(dān)保是保證擔(dān)保，B銀行不享有擔(dān)保物權(quán)，無(wú)權(quán)優(yōu)先受償。另外，丁公司決議的擔(dān)保行為雖無(wú)效，但是公司內(nèi)部行為不能對(duì)抗善意第三人B銀行，銀行可以向丁公司主張擔(dān)保責(zé)任。抽逃出資責(zé)任。 三、(本題18分) 案情:老方創(chuàng)作的紀(jì)實(shí)小說(shuō)《村支書(shū)的苦與樂(lè)》，以某縣吳村村支部書(shū)記吳某為原型進(jìn)行創(chuàng)作，其中描述了他與村霸林申(以林甲為原型)之間斗智斗勇的沖突場(chǎng)面。判決未涉及賠禮道歉的問(wèn)題。由于林甲死亡，法院變更其子林乙為原告，其后又準(zhǔn)許林乙將請(qǐng)求賠償經(jīng)濟(jì)損失的數(shù)額變更為3萬(wàn)元。《公司法》第31條規(guī)定，有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立會(huì)司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)足其差額。 6. 【答案】債權(quán)人可以向甲公司、丙公司和某會(huì)計(jì)師事務(wù)所追索。取回權(quán) 【詳解】別除權(quán)，是指?jìng)鶛?quán)人不依破產(chǎn)程序，而由破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)中的特定財(cái)產(chǎn)單獨(dú)優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。在本案中，丁公司經(jīng)過(guò)變更后，賈某成為公司股東，并向其出資200萬(wàn)元。 【考點(diǎn)】破產(chǎn)債權(quán) 【詳解】破產(chǎn)債權(quán)，指于破產(chǎn)宣告前成立的，只能通過(guò)破產(chǎn)程序才能得以公平清償?shù)膫鶛?quán)。該項(xiàng)表決由出席會(huì)議的其他股東所持表決權(quán)的過(guò)半數(shù)通過(guò)。違反了上述規(guī)定。(二)股東出資達(dá)到法定資本最低限額。 問(wèn)題: ?為什么? ?為什么? ?為什么? ?為什么? ?為什么? ，還可以向誰(shuí)追索?他們各自應(yīng)承擔(dān)什么責(zé)任?I.【答案】有效。注冊(cè)資本仍為2000萬(wàn)元。甲乙雙方同時(shí)約定:匯票承兌前，A樓房不過(guò)戶。 6. 【答案】唐某應(yīng)當(dāng)承擔(dān)刑事責(zé)任，因唐某違章駕駛，造成l人死亡的嚴(yán)重后果，構(gòu)成交通肇事罪。根據(jù)《合同法》第122條的規(guī)定，因當(dāng)事人一方違約行為，侵害時(shí)方人身財(cái)產(chǎn)權(quán)益的，受損害方有權(quán)選擇依照本法要求其承擔(dān)違約責(zé)任或者依照其他法律要求其承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。在本案中，王某與丁廠之間為雙務(wù)合同，交付修理好的車輛與支付修理費(fèi)構(gòu)成對(duì)待義務(wù)且履行義務(wù)沒(méi)有先后。本案中，王某請(qǐng)丁廠修理汽車，兩者形成承攬合同法律關(guān)系。債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，債權(quán)人有權(quán)依照法律規(guī)定以該財(cái)產(chǎn)折價(jià)或者以拍賣、變賣該對(duì)產(chǎn)的價(jià)款優(yōu)先受償。2005年12月，因王某借款到期未還，乙銀行申請(qǐng)法院對(duì)該客車采取財(cái)產(chǎn)保全措施，并請(qǐng)求對(duì)王某住房行使抵押權(quán)。一、(本題1分) 案情:王某與甲公司于2004年2月簽訂合同，約定王某以40萬(wàn)元向甲公司購(gòu)買1輛客車，合同簽訂之日起1個(gè)月內(nèi)支付30萬(wàn)元，余款在2006年2月底前付清，并約定在王某付清全款之前該車所有權(quán)仍屬甲公司。行政許可信賴保護(hù)原則應(yīng)作如下理解： 首先，信賴保護(hù)原則適用于存在違法授益性行政行為的場(chǎng)合。也曾 有個(gè)別地方的政府部門(mén)在頒發(fā)土地使用證照過(guò)程中確有審查不嚴(yán)的問(wèn)題，為彌補(bǔ)過(guò)錯(cuò)過(guò)失而以公共利益需 要為由收回已生效的許可；或?yàn)榱艘愿邇r(jià)位將土地出讓給他人，而以公共利益需要為由收回已生效的許 可。根據(jù)所提供的素材，請(qǐng)就從古代的無(wú)訟、厭訟、恥訟觀念到當(dāng)代的訴訟案件數(shù)量不斷上升的變 化，自選角度談?wù)勛约旱目捶?。可以向劉某主張，因其與劉某存在雇用關(guān)系；也可以向南河水電公司主張，因南河水電公司侵權(quán)。2007 年 7 月 3 日二審法院作出判決：原審原告提供的汽車修理費(fèi)的證據(jù)中數(shù)額不實(shí)，依據(jù)新的事實(shí)證 據(jù)，被上訴人賠償上訴人汽車修理費(fèi)、停運(yùn)損失費(fèi)共計(jì) 4。庭審調(diào)查中，被告南河公司主張?jiān)撟C據(jù)已超 過(guò)舉證期限，而劉某則解釋說(shuō)，遲延提出證據(jù)是因工作忙，未能及時(shí)索取發(fā)票，最后法官仍安排雙方對(duì)該 證據(jù)進(jìn)行質(zhì)證。甲持有公司 20％的股權(quán)，可以請(qǐng)求法院解散公司。 公司成立三年，一次紅利也未分過(guò)，目前虧損嚴(yán)重。 五、（本題 20 分）案情：甲與乙分別出資 60 萬(wàn)元和 240 萬(wàn)元共同設(shè)立新雨開(kāi)發(fā)有限公司（下稱新雨公司），由乙任執(zhí)行 董事并負(fù)責(zé)公司經(jīng)營(yíng)管理，甲任監(jiān)事。受人承擔(dān)。4 月 15 日丙公司以部分貨物質(zhì)量不符合約定為由拒付貨款，并要求退貨。法院對(duì)檢察機(jī)關(guān)撤回起訴的要求應(yīng)以裁定而不能以決定的方式作出。宣 判后乙提出上訴，二審法院僅就乙的犯罪部分進(jìn)行了審查，認(rèn)為原判決認(rèn)定事實(shí)和適用法律正確、量刑適 當(dāng)，維持了原判，并上報(bào)最高人民法院核準(zhǔn)。成立自首與重大立功，因?yàn)楸粰z舉人有可能被判處無(wú)期徒刑以上的刑罰。問(wèn)題：1．陳某將趙某扣押向其索要 10 萬(wàn)元的行為構(gòu)成何種犯罪？為什么？2．高某將趙某扣押向其索要 10 萬(wàn)元的行為構(gòu)成何種犯罪？為什么？3．陳某與高某是否構(gòu)成共同犯罪？為什么？4．高某在公園取得李某 10 萬(wàn)元的行為是否另行構(gòu)成敲詐勒索罪？為什么？5．陳某對(duì)趙某的死亡，應(yīng)當(dāng)如何承擔(dān)刑事責(zé)任？為什么？6．高某對(duì)趙某的死亡后果是否承擔(dān)刑事責(zé)任？為什么？7．高某的投案行為是否成立自首與立功？為什么？ 參考答案：構(gòu)成搶劫罪而非綁架罪，因?yàn)殛惸呈侵苯酉蜈w某索取財(cái)物，而非向第三者索取財(cái)物。趙某迫于無(wú)奈給其公司出納李某打電話，以談成一筆生意急需 10 萬(wàn)元現(xiàn)金為由， 讓李某將現(xiàn)金送到賓館附近一公園交給陳某。3．依法治國(guó)的基本內(nèi)涵：①在法律面前人人平等，這是憲法規(guī)定的社會(huì)主義法治的基本原則： 第一，公民的法律地位一律平等； 第二，任何組織和個(gè)人都沒(méi)有超越憲法和法律的特權(quán)； 第三，任何組織和個(gè)人的違法行為都必須受到法律追究。不能一味追求嚴(yán)刑厲法，否則只能得不償失?！　∽镄谭ǘㄔ瓌t的經(jīng)典表述是：“法無(wú)明文規(guī)定不為罪，法無(wú)明文規(guī)定不處罰。這些情況表明，對(duì)于網(wǎng)絡(luò)行為，該允許的應(yīng)當(dāng)允許，但如果某些行為超出了自由的限度，傷害了他人和社會(huì)，則必須接受法律的規(guī)制?！　?，上訴人可以申請(qǐng)撤回上訴，法院經(jīng)審查，若認(rèn)為該市、區(qū)政府調(diào)整補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的行為不違反法律法規(guī)的禁止性規(guī)定，不超越或放棄職權(quán)，不損害公共利益和他人合法權(quán)益，申請(qǐng)撤回上訴是上訴人的真實(shí)意思表示，第三人無(wú)異議的，法院應(yīng)予準(zhǔn)許?！　?. 法官趙某向當(dāng)事人泄露承辦人信息；向當(dāng)事人就法院未決案件提供法律咨詢；法官趙某提出法律意見(jiàn)；法官劉某在居住的小區(qū)花園私下會(huì)見(jiàn)原告肖某的代理人。　　。民法通則規(guī)定地面施工致人損害適用過(guò)錯(cuò)推定。（2）調(diào)解達(dá)成協(xié)議并當(dāng)庭執(zhí)行完畢的，可以不制作調(diào)解書(shū)，但應(yīng)記入筆錄，經(jīng)雙方當(dāng)事人 審判人員 書(shū)記員簽名或蓋章即發(fā)生法律效力?！　?，不應(yīng)與非國(guó)家工作人員受賄罪實(shí)行并罰?！　》ú粌H具有規(guī)范作用也具有社會(huì)作用，其社會(huì)作用是由法的本質(zhì)和目的所決定，社會(huì)主義法是以工人階級(jí)為領(lǐng)導(dǎo)的廣大人民共同意志和根本利益的體現(xiàn)，具有維護(hù)社會(huì)秩序、推動(dòng)社會(huì)進(jìn)步的作用?！　　谌倭邨l 本法所稱淫穢物品，是指具體描繪性行為或者露骨宣揚(yáng)色情的誨淫性的書(shū)刊、影片、錄像帶、錄音帶、圖片及其他淫穢物品?！　“咐簭?006年11月到2007年5月，Z省L縣的無(wú)業(yè)女子方某在網(wǎng)上從事有償“裸聊”，“裸聊”對(duì)象遍及全國(guó)22個(gè)省、自治區(qū)、直轄市，在電腦上查獲的聊天記錄就有300多人，網(wǎng)上銀行匯款記錄1000余次。市政府作出《行政復(fù)議決定書(shū)》，認(rèn)為《通知》是抽象行政行為，裁定不予受理復(fù)議申請(qǐng)?！　”景附?jīng)審理，一審判決甲公司繼續(xù)履行合同，支付相關(guān)費(fèi)用；肖某以各項(xiàng)費(fèi)用判決數(shù)額偏低為由提起上訴。甲公司認(rèn)為，肖某傷后留下殘疾已不適合從事原崗位的工作，于2007年4月9日解除了與肖某的勞動(dòng)合同。但不久，A公司又