【正文】 又向乙商業(yè)銀行申領(lǐng)了一張信用卡，該卡的透支額度達(dá)30，000元。由于上述現(xiàn)象大量存在，使得一些商業(yè)銀行的壞賬比例居高不下。　　答題要求：　　，運(yùn)用部門法知識(shí)及法理學(xué)知識(shí)進(jìn)行論述；　　，邏輯合理，說理充分，表述清晰；　　。這是以胡錦濤同志為總書記的黨中央，從社會(huì)主義現(xiàn)代化建設(shè)事業(yè)全局出發(fā)，堅(jiān)持以馬克思主義法學(xué)理論為指導(dǎo)，在認(rèn)真總結(jié)我國法治建設(shè)實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，借鑒世界法治文明成果的基礎(chǔ)上，作出的一項(xiàng)重大決策。這“三個(gè)至上”所蘊(yùn)含的精神，不僅體現(xiàn)了執(zhí)政黨以人為本、執(zhí)政為民、全心全意為人民服務(wù)的基本理念，也體現(xiàn)了社會(huì)主義法治理念的深刻內(nèi)涵，體現(xiàn)了建設(shè)社會(huì)主義法治國家必須堅(jiān)持黨的領(lǐng)導(dǎo)、人民當(dāng)家做主、依法治國三者之間的有機(jī)統(tǒng)一。2005年，黃河商貿(mào)公司進(jìn)行產(chǎn)權(quán)制度改革，將國有公司改制為管理層控股的股份有限公司。當(dāng)周某發(fā)現(xiàn)了該100萬元應(yīng)付款的問題時(shí)，公司領(lǐng)導(dǎo)班子決定以辛苦費(fèi)的名義，從公司的其他公款中取出1萬元送給周某?！　栴}：　??？為什么？　??？為什么？　??？為什么？　??？為什么？　　？為什么？　??？為什么？　　三、（本題20分）　　案情：張某與王某因口角發(fā)生扭打，張某將王某打成重傷。合同約定，標(biāo)的總額6000萬元，8個(gè)月交工，任何一方違約，按合同總標(biāo)的額20%支付違約金?！　公司在施工開始后即進(jìn)行商品房預(yù)售?！　⊥裟橙胱『?，全家人出現(xiàn)皮膚瘙癢、流淚、頭暈?zāi)垦５炔贿m?！　栴}：　　，A公司以此提起仲裁，要求支付合同總標(biāo)的額20%即1200萬元違約金，你作為B公司的律師，擬提出何種請(qǐng)求以維護(hù)B公司的利益？依據(jù)是什么？　　，應(yīng)由誰承擔(dān)責(zé)任？如何承擔(dān)責(zé)任？為什么？　　，應(yīng)當(dāng)適用何種歸責(zé)原則？依據(jù)是什么？　　，其性質(zhì)應(yīng)如何認(rèn)定？理由是什么？　　，其權(quán)利標(biāo)的是什么？甲銀行如何實(shí)現(xiàn)自己的抵押權(quán)？　　，向法院提起訴訟，要求A公司履行合同交付房屋，其主張應(yīng)否得到支持？為什么？　　，要回房款。　　B區(qū)法院受理了此案。劉某在居住的小區(qū)花園，聽取了李某對(duì)案件的法律觀點(diǎn)，并表示其一定會(huì)依法審理此案。在二審審理中，肖某提出了先予執(zhí)行的申請(qǐng)?！　栴}：　　，肖某與甲公司可以通過哪些方式解決他們之間的糾紛？　　，肖某與甲公司分別應(yīng)當(dāng)對(duì)本案哪些事實(shí)承擔(dān)舉證責(zé)任？　　，肖某依法可以對(duì)哪些請(qǐng)求事項(xiàng)申請(qǐng)先予執(zhí)行？對(duì)該申請(qǐng)應(yīng)當(dāng)由哪個(gè)法院審查作出先予執(zhí)行的裁定？該裁定應(yīng)當(dāng)由哪個(gè)法院執(zhí)行？　　，法院可以采取哪些與金錢相關(guān)的執(zhí)行措施？對(duì)甲公司及其負(fù)責(zé)人可以采取哪些強(qiáng)制措施？　　，甲公司可以根據(jù)何種理由申請(qǐng)?jiān)賹?？可以向何法院申?qǐng)?jiān)賹彛考坠旧暾?qǐng)?jiān)賹彆r(shí)，已經(jīng)開始的執(zhí)行程序如何處理？　　，有關(guān)法官的哪些行為違反了法官職業(yè)道德？　　六、（本題20分）　　案情：因某市某區(qū)花園小區(qū)進(jìn)行舊城改造，區(qū)政府作出《關(guān)于做好花園小區(qū)舊城改造房屋拆遷補(bǔ)償安置工作的通知》，王某等205戶被拆遷戶對(duì)該通知不服，向區(qū)政府申請(qǐng)行政復(fù)議，要求撤銷該通知。一審法院認(rèn)為，在非復(fù)議前置前提下，當(dāng)事人對(duì)復(fù)議機(jī)關(guān)不予受理決定不服而起訴，要求法院立案受理缺乏法律依據(jù)，裁定駁回原告起訴。　　材料：　　案例一：2005年9月15日，B市的家庭主婦張某在家中利用計(jì)算機(jī)ADSL撥號(hào)上網(wǎng)，以E話通的方式，使用視頻與多人共同進(jìn)行“裸聊”被公安機(jī)關(guān)查獲?！　￡P(guān)于上述兩個(gè)網(wǎng)上“裸聊”案，在司法機(jī)關(guān)處理過程中，對(duì)于張某和方某的行為如何定罪存在以下三種意見：第一種意見認(rèn)為應(yīng)定傳播淫穢物品罪（張某）或者傳播淫穢物品牟利罪（方某）；第二種意見認(rèn)為應(yīng)定聚眾淫亂罪；第三種意見認(rèn)為“裸聊”不構(gòu)成犯罪?！　　谌倭臈l（第一款） 傳播淫穢的書刊、影片、音像、圖片或者其他淫穢物品，情節(jié)嚴(yán)重的，處二年以下有期徒刑、拘役或者管制?！　“猩閮?nèi)容的有藝術(shù)價(jià)值的文學(xué)、藝術(shù)作品不視為淫穢物品。　　這體現(xiàn)了建設(shè)社會(huì)主義法治國家必須堅(jiān)持黨的領(lǐng)導(dǎo)、人民當(dāng)家作主、依法治國三者之間的有機(jī)統(tǒng)一；從法和政治的角度看，實(shí)際上是社會(huì)主義法治理念中的政治性、人民性和法律性的統(tǒng)一。進(jìn)一步說，社會(huì)主義法治理念對(duì)社會(huì)主義法的作用的發(fā)揮與實(shí)現(xiàn)具有重要意義?！　。?yàn)楣井a(chǎn)權(quán)尚未過戶，但貪污1萬元屬于既遂。　　三、參考答案：　　。　　，應(yīng)當(dāng)裁定駁回起訴。　　四、參考答案：　　。由于丙公司系合伙企業(yè)，故由張、李、王實(shí)際承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。擔(dān)保法規(guī)定對(duì)保證責(zé)任性質(zhì)約定不明的，保證人承擔(dān)連帶責(zé)任保證?！　。?yàn)橥裟骋呀?jīng)取得商品房的所有權(quán)，不動(dòng)產(chǎn)以登記作為物權(quán)變動(dòng)的依據(jù)?！　。孩倥c甲公司存在勞動(dòng)合同關(guān)系；②其受傷屬工傷的事實(shí)；③各項(xiàng)損失的事實(shí)；④未支付全額工資和獎(jiǎng)金的事實(shí)?！　、诜ㄔ嚎蓪?duì)甲公司采取罰款的強(qiáng)制措施；對(duì)甲公司的負(fù)責(zé)人可采取罰款\拘留\的強(qiáng)制措施。按照最高人民法院關(guān)于執(zhí)行《行政訴訟法》若干問題的解釋，同案原告為五人以上，應(yīng)當(dāng)推選一至五名訴訟代表人參加訴訟，在指定期限內(nèi)未選定的，人民法院可以依職權(quán)指定。　　、二審法院審理的對(duì)象是市政府不予受理復(fù)議申請(qǐng)的決定。然而，“自由，自由，多少罪惡假汝之名而行”，法律保護(hù)自由，但這并非意味著擁有自由就可以任性妄為。然而，必須承認(rèn)的現(xiàn)實(shí)是，裸聊，尤其是有償?shù)穆懔男袨?，不僅敗壞了中國作為“禮儀之邦”的良好社會(huì)風(fēng)氣，也給國家網(wǎng)絡(luò)管理及網(wǎng)絡(luò)媒體的健康發(fā)展帶來了危害?？紤]到網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的特殊性，對(duì)于裸聊等網(wǎng)絡(luò)違法行為，國家應(yīng)盡量先通過行政處罰的手段加以約束，只有在該行為具有嚴(yán)重社會(huì)危害性的情況下，而且在不挑釁“罪刑法定原則”的情況下，才可以運(yùn)用刑罰的手段加以懲處。筆者認(rèn)為，在第一個(gè)材料中，張某裸聊不應(yīng)定罪；而第二個(gè)材料中的方某則應(yīng)認(rèn)定為傳播淫穢物品牟利罪。根據(jù)這一原則，司法機(jī)關(guān)定罪和量刑都必須按照法律規(guī)定來判斷，而不僅僅是看行為是否具有社會(huì)危害性。其反對(duì)罪刑擅斷和刑事類推，不僅對(duì)保護(hù)社會(huì)安寧有重要作用，對(duì)保障人權(quán)具有更重大的意義。請(qǐng)將各題答案書寫在答題紙的對(duì)應(yīng)位置上，勿在卷面上直接作答。 參考答案：1．社會(huì)主義法治理念包括依法治國、執(zhí)法為民、公平正義、服務(wù)大局和黨的領(lǐng)導(dǎo)五個(gè)方面。 第一，必須維護(hù)憲法權(quán)威； 第二，必須維護(hù)社會(huì)主義法制的統(tǒng)一和尊嚴(yán)； 第三，必須樹立執(zhí)法部門和司法部門的公信力。某日，陳某和高某以談生意為名 把趙某誘騙到稻香樓賓館某房間，共同將趙扣押，并由高某對(duì)趙某進(jìn)行看管。李某來到約定地點(diǎn)，見來人不認(rèn) 識(shí)，就不肯把錢交給高某。見此 情形，高某到公安機(jī)關(guān)投案，并協(xié)助司法機(jī)關(guān)將陳某抓獲歸案。構(gòu)成共同犯罪。不另定故意殺人罪，因?yàn)殛惸车墓室鈿⑷诵袨榘趽尳僮锂?dāng)中。三、（本題 20 分） 案情：被告人甲、乙共同將被害人丙殺害。法庭調(diào)查中，公訴人發(fā)現(xiàn)被告人乙尚有遺漏的犯罪事實(shí)，當(dāng)庭提出要求撤回起訴， 法庭審查后作出同意撤回起訴的決定。 參考答案：公訴人對(duì)被告人甲、乙同時(shí)訊問違反了分別進(jìn)行訊問的原則。公訴人在庭審中發(fā)現(xiàn)有漏罪的只能追加起訴，不能撤回起訴。 本問題在沖刺班講課過程中多次強(qiáng)調(diào)，錯(cuò)了不應(yīng)該。3 月 15 日，上述貨物在運(yùn)輸途中突遇山洪爆發(fā)，致使 100 臺(tái) a 型微波爐受損報(bào)廢。 問題：1．如乙公司在辦理完托運(yùn)手續(xù)后即請(qǐng)求甲公司付款，甲公司應(yīng)否付款？為什么？2．乙公司辦理完托運(yùn)手續(xù)后，貨物的所有權(quán)歸誰？為什么？3．對(duì)因山洪爆發(fā)報(bào)廢的 100 臺(tái)微波爐，應(yīng)當(dāng)由誰承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)損失？為什么？4．對(duì)于乙公司多裝的 50 臺(tái) b 型微波爐，應(yīng)當(dāng)如何處理？為什么？5．丙公司能否拒付貨款和要求退貨？為什么？6．張三可向誰提出損害賠償請(qǐng)求？為什么？ 參考答案：1．不應(yīng)當(dāng)。3．由丙公司承擔(dān)。因?yàn)閷儆诓划?dāng)?shù)美?。因?yàn)閷?duì)因產(chǎn)品缺陷造成的人身損害，受害人有權(quán)向其 制造者或銷售者索賠。乙與白云公司達(dá)成協(xié)議約定：若 3 個(gè)月后仍不能還款，乙將其 在新雨公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓 20％給白云公司，并表示愿就此設(shè)質(zhì)。乙以新雨公司的名義向該銀行出具了一份保函，允諾若到期丙不能還款則由新雨公司負(fù)責(zé)清償，該銀行接受了保函且未提出異議。甲決定轉(zhuǎn)讓股權(quán)，退出公司，但一時(shí)未找到受讓人。該保函具有保證合同的性質(zhì)，保證合同有效。張某摔傷后自費(fèi)看病支付醫(yī)療費(fèi)上萬元。 法院適用簡易程序?qū)徖泶税?，指定?15 日的舉證期限，在此期間劉某向法院提供了汽車產(chǎn)權(quán)證、購車發(fā)票等證據(jù)。在調(diào)解中，被告承認(rèn)確有工作疏漏，未及時(shí)發(fā)布木橋棄 用的公告；原告也承認(rèn)，知道該木橋已棄用，但沒想到會(huì)斷裂。2007 年 3 月 29 日劉某因病去世。問題：1．請(qǐng)指出一審法院在審理中存在的問題，并說明理由。因?yàn)閯⒛橙ナ篮?，將發(fā)生當(dāng)事人的法定變更，其訴訟地位由其法定繼承人承繼；小劉作為 劉某之子，承繼劉某的地位符合法律規(guī)定，可以作為本案的上訴人；小劉申請(qǐng)順延上訴期間符合法律規(guī)定 。請(qǐng)選擇一題作答；答題時(shí)請(qǐng)務(wù)必標(biāo)明甲題或乙題；甲、乙兩題均作答的，僅對(duì)書寫在前的進(jìn)行評(píng)閱。素材二：1997 年 3 月 11 日，時(shí)任最高人民法院院長任建新在第八屆全國人民代表大會(huì)第五次會(huì)議上 作最高人民法院工作報(bào)告時(shí)指出，1996 年全國各級(jí)人民法院共審結(jié)各類案件 520 多萬件，比上年上升約16％。 參考答案：本題的答案按照指南針夏溫波老師在考前預(yù)測(cè)中所講的觀點(diǎn)基本內(nèi)容如下： 中心：司法裁判的社會(huì)效果基本答案要點(diǎn)：從這樣幾個(gè)方面來理解和詮釋：（一）化解矛盾是社會(huì)效果的目的。（四）以人民群眾的認(rèn)可為社會(huì)效果的最高目標(biāo)。 答題要求：1．觀點(diǎn)明確，論證充分，邏輯嚴(yán)謹(jǐn)，文字通順；2．不少于 500 字。其包括兩方面的內(nèi)容：（1）行政機(jī)關(guān)公布的信息應(yīng)當(dāng)全面、準(zhǔn)確、真實(shí)，行政機(jī)關(guān)對(duì)其真實(shí)性承擔(dān)法律責(zé)任；（2）行政機(jī)關(guān)的職權(quán)行為具有法律的效力，不能隨意改變，非經(jīng)法定事由和程序，行政機(jī)關(guān)不得撤 銷、變更已經(jīng)生效的行政決定；因國家利益、公共利益或者其他法定事由而改變行政決定的，由此給行政 管理相對(duì)人造成的損失應(yīng)當(dāng)予以補(bǔ)嘗。所謂信賴?yán)嬷档帽Ｗo(hù)是指被許可人通過合法的手段取得該利益，而非 通過惡意欺詐、脅迫或者賄賂促成行政許可。2006年司法考試試卷四真題解析提示:本試卷為分析、論述題。王某將30萬元借款支付給甲公司后購回客車。經(jīng)有關(guān)部門認(rèn)定，貨車駕駛員唐某違章駕駛，應(yīng)對(duì)該交通事故負(fù)全責(zé)。 【考點(diǎn)】合伙關(guān)系與雇傭關(guān)系的區(qū)別 【詳解】《民法通則》第30條規(guī)定，個(gè)人合伙是指兩個(gè)以上公民按照協(xié)議，各自提供資金、實(shí)物、技術(shù)等，合伙經(jīng)營、共同勞動(dòng)。 2. 【答案】不能，因?yàn)樵撟》繉儆谕跄撤蚱薰餐?cái)產(chǎn)，未經(jīng)共有權(quán)人其妻的同意進(jìn)行抵押，該抵押無效。”根據(jù)《婚姻法》第17條第2款的規(guī)定，夫妻對(duì)共同所有的時(shí)產(chǎn)，有平等的處理權(quán)。 【考點(diǎn)】留置權(quán)與同時(shí)履行抗辯權(quán) 【詳解】留置，是指依照法律規(guī)定，債權(quán)人按照合同約定占有債務(wù)人的動(dòng)產(chǎn)，債務(wù)人不按照合同約定的期限履行債務(wù)的，債權(quán)人有權(quán)依照法律規(guī)定留置該財(cái)產(chǎn)，以該財(cái)產(chǎn)折價(jià)或者以拍賣、變賣該財(cái)產(chǎn)的價(jià)款優(yōu)先受償。承攬包括加工、定作、修理、復(fù)制、測(cè)試、檢驗(yàn)等工作。一方在對(duì)方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求。 4.【答案】應(yīng)當(dāng)，因?yàn)橥跄撑c李某之間成立運(yùn)輸合同關(guān)系，王某應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任或侵權(quán)責(zé)任，對(duì)李某的賠償實(shí)行無過錯(cuò)責(zé)任原則。李某與王某之間形成了運(yùn)輸合同法律關(guān)系，王某作為承運(yùn)人應(yīng)當(dāng)對(duì)運(yùn)輸過程中旅客李某的死亡承擔(dān)損害賠償責(zé)任，且李某的死亡依據(jù)案情顯然不是其自身原因或其故意、重大過失造成的。 5. 【答案】合法，因該客車所有權(quán)雖然屬于甲公司，但王某支付了大部分價(jià)款對(duì)該車享有一定的權(quán)益，該車屬于與案件有關(guān)的財(cái)物。在本案中，王某與甲公司約定:“王某付清全款之前該車所有權(quán)仍屬甲公司”:但是，王某支付了大部分價(jià)款時(shí)該車享有一定的權(quán)益，該車屬于與案件有關(guān)的財(cái)物。 (二)死亡三人以上，負(fù)事故同等責(zé)任的。唐某的行為構(gòu)成交通肇事罪，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)刑事責(zé)任。某會(huì)計(jì)師事務(wù)所將未過戶的A樓房作為甲公司對(duì)丁公司的出資予以驗(yàn)資。但顧及公司的穩(wěn)定性，丙公司仍為丁公司名義上的股東，其原持有丁公司50%的股份，名義上仍由丙公司持有40%，其余10%由丁公司總經(jīng)理賈某持有，賈某暫付200萬元給丙公司以獲得上述10%的股權(quán)。丁公司遂為甲公司從B銀行借款500萬元提供了連帶責(zé)任保證擔(dān)保，同時(shí)，乙公司亦將其持有的上述1000萬元匯票背書轉(zhuǎn)讓給陳某。債權(quán)申報(bào)期間，陳某以匯票未獲兌付為由、賈某以替丁公司代墊了200萬元退股款為由向清算組申報(bào)債權(quán)，B銀行也以丁公司應(yīng)負(fù)擔(dān)保責(zé)任為由申報(bào)債權(quán)并要求對(duì)A樓房行使優(yōu)先受償權(quán)。 【考點(diǎn)】公司的設(shè)立 【詳解】《公司法》第28條規(guī)定，股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。因此，甲公司以未取得所有權(quán)之樓房出資，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)出資不實(shí)的法律責(zé)任。(四)有公司名稱，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu)。丙公司的行為實(shí)為抽逃公司資金。 3. 【答案】無效。公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議。丁公司股東會(huì)關(guān)于為甲公司提供擔(dān)保的決議不符合法律規(guī)定，因而是無效的。賈某的申報(bào)不構(gòu)成破產(chǎn)債權(quán)。附有條件的，不影響時(shí)匯票的保證責(zé)任。陳某在丁公司破產(chǎn)時(shí)，申報(bào)的債權(quán)構(gòu)成破產(chǎn)債權(quán)。 5. 【答案】B銀行申報(bào)破產(chǎn)債權(quán)的申請(qǐng)應(yīng)當(dāng)支持，但無權(quán)優(yōu)先受償。乙公司仍是A樓房的產(chǎn)權(quán)人，故其可依法收回該樓房。而在本案中，丁公司為甲公司從B銀行借款500萬元提供了連帶責(zé)任保證擔(dān)保。丁公司雖然占有該樓房，但該房屬于乙公司所有。某會(huì)計(jì)師事務(wù)所明知丁公司設(shè)立時(shí)甲公司出資不實(shí)，仍予驗(yàn)資，應(yīng)在其虛假驗(yàn)資的范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任。甲公司在設(shè)立丁公司時(shí)，出資不足，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任。據(jù)此，丙公司應(yīng)對(duì)各債權(quán)人承擔(dān)連帶責(zé)任，《公司法》208條規(guī)定，承擔(dān)資產(chǎn)評(píng)估、驗(yàn)資或者驗(yàn)證的機(jī)構(gòu)因其出具的評(píng)估結(jié)果、驗(yàn)資或者驗(yàn)證證明不實(shí)，給公司債權(quán)人造成損失的，除能夠證明自己沒有過錯(cuò)的外，在其評(píng)估或者證明不實(shí)的金額范圍內(nèi)承擔(dān)賠償責(zé)任。林甲起訴老方，請(qǐng)求賠償經(jīng)濟(jì)損失2萬元并賠禮道歉。一審判決認(rèn)為，鎮(zhèn)黨委辦公室雖然給老方提供了處理決定(檔案材料)，但并未明確同意可據(jù)此創(chuàng)作小說，故該材料不能作為證據(jù)。一審法院經(jīng)過重審，判決支持了原告的全部訴訟請(qǐng)求，雙