【正文】 法定情況 解除合同的條件成就時解除權(quán)人可以解除合同。〞　可以非常明確的得出一個結(jié)：因設(shè)計變更導(dǎo)致建立工程的工程量或者質(zhì)量發(fā)生變化當(dāng)事人對該部工程價款不能協(xié)商一致的參照訂立建立工程施工合同時當(dāng)?shù)亟⑿姓鞑块T發(fā)布的計價或者計價結(jié)算工程價款。 在明確確認(rèn)了僅僅沒有取費等級答應(yīng)證或超越取費等級答應(yīng)證進(jìn)展建立施工所訂立的施工合同是有效合同之后假如發(fā)包人成心拖延工程結(jié)算甚至成心指使或迫使降低工程價款以到達(dá)不給或少給工程價款的目的時承包人應(yīng)堅決起訴維護(hù)自己的合法權(quán)益。在起訴時提供以下兩個方面的證據(jù)：⑴、建立工程經(jīng)開工驗收合格的證明；⑵、發(fā)承包人訂立的建立工程施工合同。 因承包人資質(zhì)瑕疵問題引發(fā)建立工程價款糾紛主要包括兩種情況：一是沒有建筑企業(yè)資質(zhì)、超越資質(zhì)等級或借用企業(yè)資質(zhì)進(jìn)展建立施工引發(fā)的建立工程價款糾紛二是沒有取費等級答應(yīng)證或超越資質(zhì)等級答應(yīng)證進(jìn)展建立施工引發(fā)的建立工程價款糾紛。　 〞　也即根據(jù)?建立工程價款結(jié)算暫行?的規(guī)定發(fā)承包人應(yīng)當(dāng)按照合同約定確定工程結(jié)算價款。〞和第20條規(guī)定“當(dāng)事人約定發(fā)包人收到開工結(jié)算后在約定限內(nèi)不予答復(fù)視為認(rèn)可開工結(jié)算的按照約定處理。 總之確認(rèn)了建立工程驗收的時間就確定了建立工程開工日；確認(rèn)了建立工程驗收的時間就確定了承包人要求發(fā)包人按照約定支付工程價款的時間表；確認(rèn)了建立工程驗收的時間就確定了承包人轉(zhuǎn)移建立工程的日；確認(rèn)了建立工程驗收的時間就確定了發(fā)、承包人的應(yīng)負(fù)的詳細(xì)權(quán)利義務(wù)。 〞　也即發(fā)包人收到承包人建立工程開工后由發(fā)包人組織驗收建立工程經(jīng)歷收合格的承包人方可將建立工程交付發(fā)包人使用。〞也即只有建立工程開工后驗收合格的發(fā)包人才按照約定支付價款并接收該建立工程。有的發(fā)包人成心指使或迫使造價咨詢機(jī)構(gòu)拖延出具咨詢以到達(dá)拖延支付工程價款的目的從而引發(fā)建立工程價款糾紛。 第九節(jié)　發(fā)包人成心拖延工程結(jié)算引發(fā)建立工程價款糾紛 〞6條第三款規(guī)定“建立工程施工合同有效但建立工程經(jīng)開工驗收不合格的工程價款結(jié)算參照本解釋第三條規(guī)定處理。因此承包人可以根據(jù)民法通那么中的公平原那么提起合同變更之訴來平抑雙方的權(quán)利義務(wù)。 面對此種情況作為承包方如何維護(hù)自己的合法權(quán)益——拿到自己應(yīng)得的工程價款如何處理此類工程價款糾紛呢？ 首先保全書面證據(jù)：包括承包人〔建筑企業(yè)〕與發(fā)包人〔房地產(chǎn)開發(fā)商〕訂立的施工合同以及與施工合同有關(guān)的設(shè)計圖紙、施工圖、招、工程量、工程報價單、書、雙方往來信、工程簽證、工程索賠資料等所有能以書面形式證明雙方存在施工合同關(guān)系的資料。 通過雙方平等協(xié)商就工程量、材料價格、計價方式或計價達(dá)成一致補(bǔ)充書面協(xié)議這種解決方式是最正確方式。 第二承包人〔建筑企業(yè)〕委托對“爛尾工程〞進(jìn)展工程量證據(jù)保全。 4．7．1　“惡意〞的“爛尾工程〞的工程價款解決方案 當(dāng)建筑企業(yè)無力繼續(xù)墊資建立后續(xù)資金又跟不上而出現(xiàn)爛尾工程時建筑企業(yè)不僅損失了墊付的資金而且應(yīng)得承包費也難以獲得。 第七節(jié)　“爛尾工程〞引發(fā)建立工程價款糾紛 ⑵　合同當(dāng)事人按照合同約定履行自己的義務(wù)是法律的強(qiáng)迫要求。 在人民?審理建立工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋〔討稿〕?第25條明確規(guī)定“合同對工程結(jié)算有約定的一方當(dāng)事人主張按照審計作出的審計調(diào)整工程款的人民不予支持。審計自送達(dá)之日起生效。 第四門對工程造價審計結(jié)不約束承包人僅是對發(fā)包人的約束。 〞及第60條“當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)。 第三當(dāng)事人先后訂立了幾份內(nèi)容不一的建立工程合同不屬于前面有特殊要求的情況。 第一依法應(yīng)招的工程以是否通過招來判斷陰合同；第二地方對工程合同有備案或?qū)徟?guī)定的以是否經(jīng)過備案或?qū)徟鷣砼袛嚓幒贤?；第三不屬于上述兩種情況當(dāng)事人先后訂立了兩份內(nèi)容不一的合同以是否實際履行來判斷。 作為承包方如何維護(hù)自己的合法權(quán)益——拿到自己應(yīng)得的工程價款如何處理此類工程價款糾紛呢？　 4．4．4　對于因設(shè)計變更引起的工程價款爭議 〞 因此對于可調(diào)價格確定的合同價款在材料價格大幅漲價而雙方協(xié)商不成時承包人完全可以向提起訴訟以訴訟的方式來解決雙方的工程價款爭議也必定能得到法律的支持。〞　 這種解決方式是最正確方式也符合?合同法?第77條第一款　“當(dāng)事人協(xié)商一致可以變更合同。所謂公平原那么即在合同訂立和履行過程中要以公平觀念來調(diào)整當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。 何謂情勢變更是指合同成立后因不可歸責(zé)于當(dāng)事人的事由且該事由的發(fā)生是當(dāng)事人訂立合同時無法意料的這種事又不屬于不可抗力和意外但足以致使訂立合同的根底動搖。 面對此種情況作為承包方如何維護(hù)自己的合法權(quán)益——拿到自己應(yīng)得的工程價款如何處理此類工程價款糾紛呢？筆者認(rèn)為應(yīng)詳細(xì)分析區(qū)別對待。 理由是工程開工后進(jìn)展審計是建立領(lǐng)域的一般習(xí)慣做法并且施工中常常因設(shè)計變更和工程簽證以及工程索賠等需要進(jìn)展相應(yīng)的增減工程價款因此需要通過審計來確定增減的工程價款數(shù)額。 其次假如對該合同用語不同的解釋將導(dǎo)致完全不同的法律后果且不能確定前后約定矛盾甚至沖突條款的意思那么按照建立工程行業(yè)慣例或法律規(guī)定來確定。 對施工合同進(jìn)展解釋詳細(xì)按照?合同法?25條“當(dāng)事人對合同條款的理解有爭議的應(yīng)當(dāng)按照合同所使用的詞句、合同的有關(guān)條款、合同的目的、交易習(xí)慣以及老實信譽(yù)原那么確定該條款的意思。在這種情況下可以分為兩種詳細(xì)情形。然后參照第一種情況的二種情形來分別處理。〞和?審理建立工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋?第22條“當(dāng)事人對部案件有爭議的僅對有爭議的進(jìn)展鑒定但爭議范圍不能確定或者雙方當(dāng)事人懇求對全部鑒定的除外。〞和?審理建立工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋?第22條“當(dāng)事人約定按照固定價結(jié)算工程價款一方當(dāng)事人懇求對建立工程造價進(jìn)展鑒定的不予支持。 在計價方式或計價約定不明的情況下如何確認(rèn)計價方式或計價呢？對于計價方式或計價可以根據(jù)當(dāng)?shù)亟⒅鞑块T公布的計價方式或計價確定也可以懇求法定部門出具鑒定。然后參照第一種情況的二種情形來分別處理。另外施工合同工程價款糾紛類型多樣筆者著重介紹常見的疑難類型糾紛的處理策略。而在工程開工后一些發(fā)包人為了到達(dá)拖延支付工程款的目的遲遲不將結(jié)算材料交付門審計甚至與門互相勾結(jié)拖延出具審計來損害承包人的合法權(quán)益。因此變更協(xié)議和背離中標(biāo)本質(zhì)性內(nèi)容的合同或條款的界限成為當(dāng)事人對陰合同各執(zhí)一詞的法律根據(jù)。 根據(jù)1999年8月30日發(fā)布?法?〔下稱?法?〕和?建筑法?的有關(guān)規(guī)定各地建立行政主部門都加強(qiáng)了對當(dāng)事人訂立建立工程合同的監(jiān)視理北京、上海、深圳等許多地方都規(guī)定有建立工程合同的備案制度。 　 值得注意的是在現(xiàn)實生活中往往是多種糾紛類型糅合在一塊需要我們?nèi)フJ(rèn)真思索、分析和對待。 承發(fā)包雙方之間工程價款糾紛的類型紛繁復(fù)雜、多種多樣按照不同的可以化分為多種類型。 ⑤工程開工驗收合格后承包人向發(fā)包人遞交開工結(jié)算及完好的結(jié)算資料然后按照合同約定的合同價款及約定的合同價款調(diào)整內(nèi)容進(jìn)展工程開工價款結(jié)算實際是確定工程開工價款。　后半句“不包括承包人因發(fā)包人違約所造成的損失〞指的是那些情況？主要是承包人因發(fā)包人違約所造成的包括違約金、利息等損失。?合同法?在建立工程合同這一章中出現(xiàn)了“價款〞　“支付價款〞　“費用〞　“工程造價〞　“撥款〞　等概念。〞之規(guī)定結(jié)合筆者前面對“合同價款〞的闡述可以得出在訂立施工合同時發(fā)包人承包人約定的“合同價款〞與?建筑法?8條中所指的“工程造價〞是同一含義。 通過以上分析筆者認(rèn)為對“工程造價〞這樣定義更全面即“工程造價：在訂立施工合同前是指承包人向發(fā)包人提交的工程造價或工程造價在訂立施工合同時是指發(fā)包人承包人確定的工程合同造價在工程開工結(jié)算時是指承包人發(fā)包人確定的工程開工造價〞。②工程的合同價款由發(fā)包人承包人根據(jù)中標(biāo)書中的“工程造價〞在協(xié)議書內(nèi)確定。從建筑的形成過程來看由提出設(shè)想或方案到的開工驗收交付使用時間跨度大涉及部門廣、供給方式多同時具有屢次計價的特點建筑的價格具有明顯的過程特征。 ?建筑法?和?合同法?都有“工程造價〞這一概念但都沒有對“工程造價〞這一概念進(jìn)展定義。〞　 ?示范文本?明確了三種計價方式：①固定價格合同②可調(diào)價格合同③本錢加酬金合同。〞　?建立工程價款結(jié)算暫行?第6條更進(jìn)一步細(xì)化了“合同價款　〞確定“工程的合同價款應(yīng)當(dāng)在規(guī)定時間內(nèi)根據(jù)、中標(biāo)人的由發(fā)包人與承包人〔以下簡稱“發(fā)、承包人〞〕訂立書面合同約定　。 1997年11月1日發(fā)布?建筑法?〔下稱?建筑法?〕和1999年3月15日發(fā)布?合同法?〔下稱?合同法?〕都沒有“合同價款〞這一概念而建立部、工商行政理1999年12月24日的?建立工程施工合同〔示范文本〕?〔ＧＦ—１９９９—０２０１〕〔下稱?示范文本?〕和建立部、2004年10月20日頒發(fā)的?建立工程價款結(jié)算暫行?中都有“合同價款　〞　這一概念　。 針對建立領(lǐng)域大量拖欠工程款的實際情況我國建立部等相關(guān)部門三五申采取了多項措施但仍難以改變拖欠越演越烈的場面。 針對目前全國范圍內(nèi)工程款拖欠越演越烈的場面站在弱勢群體建筑企業(yè)〔承包人〕的角度第一次全方位提出理解決工程價款糾紛問題的詳細(xì)策略和解決。 Abstract 目　錄 第一章　有關(guān)施工合同工程價款的根本概念 2 第二節(jié)　工程造價 3 第四節(jié)　其他概念 6 第一節(jié)　按照建立工程的施工階段分類 8 第三節(jié)　其它 9 第一節(jié)　施工合同存在缺陷和破綻引發(fā)建立工程價款糾紛 10 第三節(jié)　門的事后審計引發(fā)的建立工程價款糾紛 12 第五節(jié)　其它原因引發(fā)的工程價款糾紛 13 第一節(jié)　沒有訂立書面施工合同引發(fā)建立工程價款糾紛 14 第三節(jié)　施工合同內(nèi)容前后矛盾引發(fā)建立工程價款糾紛 18 第五節(jié)　建立工程陰合同引發(fā)建立工程價款糾紛 23 第七節(jié)　“爛尾工程〞引發(fā)建立工程價款糾紛 27 第九節(jié)　發(fā)包人成心拖延工程結(jié)算引發(fā)建立工程價款糾紛 31 第十一節(jié)　施工合同解除引發(fā)建立工程價款糾紛 36 第五章　遏止和減少施工合同工程價款糾紛的幾點設(shè)想 45 第二節(jié)　律師全過程介入建立工程的發(fā)承包活動 46 結(jié)　語 48 參考文獻(xiàn) 50 據(jù)的統(tǒng)計2001年底全國的工程款拖欠是2787億元2002年年底的數(shù)據(jù)是3365億元。 　 建立工程領(lǐng)域紛繁復(fù)雜為了闡述問題的方便我們必須首先明確與施工合同工程價款有關(guān)的根本概念及其含義。非工程的合同價款由發(fā)包人承包人根據(jù)工程書在協(xié)議書內(nèi)約定　。 另外?示范文本?和?建立工程價款結(jié)算暫行?中都明確了“合同價款　〞的計價方式　。 通過以上比照分析筆者認(rèn)為對“合同價款〞這樣定義比擬恰當(dāng)即“合同價款指在訂立施工合同時根據(jù)承包人提供的工程書或工程書由發(fā)包人和承包人確定的發(fā)包人用以支付承包人按照合同約定完成承包范圍內(nèi)全部建立工程并承當(dāng)質(zhì)量保修責(zé)任的款項它包括固定價格和可調(diào)價格兩種計價方式。 然而同一般的工業(yè)相比除了建筑所具有的一般的技術(shù)經(jīng)濟(jì)特點外建筑還具有供給方式多、受環(huán)境影響大等特點。非工程承包人根據(jù)設(shè)計圖紙和施工圖向發(fā)包人提交工程書而書載明的“報價〞實際確定的是“工程造價〞。發(fā)包應(yīng)當(dāng)按照合同的約定及時撥付工程款項。?建筑法?中只有“工程造價〞的概念而沒有“工程價款〞的概念。 ?人民建立工程價款優(yōu)先受償權(quán)問題的　?中這樣闡釋“工程價款〞的含義：“工程價款包括承包人為建立工程應(yīng)當(dāng)支付的工作人員報酬、材料款等實際支出的費用不包括承包人因發(fā)包人違約所造成的損失〞。 ④施工中由于設(shè)計變更、工程量增減、以及合同約定的價款調(diào)整條件通過鑒證、索賠增減合同價款實際是變更合同價款?！『贤瑑r款變更的原因是由于設(shè)計變更、工程量增減、以及合同約定的價款調(diào)整條件成就導(dǎo)致。其中合同價款糾紛、變更合同價款糾紛和工程開工價款糾紛屬于確認(rèn)價款糾紛在訴訟中屬于確認(rèn)之訴；而工程預(yù)付款糾紛、工程進(jìn)度款糾紛和拖欠工程開工價款糾紛屬于懇求給付價款糾紛在訴訟中屬于給付之訴。 按照施工合同的效力分類可以分為：有效合同的工程價款糾紛；效力待定合同的工程價款糾紛；可撤銷合同的工程價款糾紛；無效合同的工程價款糾紛。 1　按照建立工程是否開工分類可以分為：已開工建立工程價款糾紛；未開工建立工程價款糾紛。 主要有以下表現(xiàn)： 這樣以來熟悉工程理的專業(yè)人員不具備訂立合同的法律素質(zhì)只能聘請律師來負(fù)責(zé)合同的起草、審查與訂立而熟悉法律知識的律師不懂得工程建立的實際情況只能將自己的民法學(xué)根底理生搬硬套到施工合同中來這樣的合同很容易導(dǎo)致與現(xiàn)實情形的脫節(jié)從而引發(fā)工程價款糾紛。但是出于對己方利益的考慮假如雙方各自讓步程度缺乏以達(dá)成協(xié)議甚至一方或雙方回絕讓步那么很難就解決糾紛達(dá)成共識那么糾紛不可防止。但我國?法?卻規(guī)定中標(biāo)后當(dāng)事人不得再行訂立背離中標(biāo)的本質(zhì)性內(nèi)容的協(xié)議。更有甚者發(fā)包人利用其優(yōu)勢地位成心在施工合同上約定門審計后支付工程價款的條款。因此筆者介紹的策略是站在建筑企業(yè)〔承包人〕弱勢群體一方的處理策略。 所以承包人首先應(yīng)盡努力施工并使工程開工并通過驗收。其法律根據(jù)?合同法?第61條“不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。其法律根據(jù)?合同法?第61條“不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。如前所述只有完成的建立工程質(zhì)量合格的承包人才能得到相應(yīng)的工程價款。 4．3．1　工程已經(jīng)通過峻工驗收完畢。 例如：雙方在施工合同中約定工程價款為“閉口價〞一次包然而又在結(jié)算條款中約定“經(jīng)門審計后支付工程款〞時如何解決？筆者認(rèn)為應(yīng)按照“經(jīng)門審計后支付工程款〞的條款來解決雙方的爭議。然后參照第一種情況的二種情形來分別處理。我國?合同法?雖然沒有情勢變更條款但現(xiàn)行?合同法?有公平條款例如?合同法?第5條明確當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循公平原那么確定各方的權(quán)利和義務(wù)。 〔1〕對于因建筑材料大幅漲價的情形出現(xiàn)后承包人應(yīng)及時發(fā)包人有關(guān)漲價的材料種類漲價幅度在本合同中所占比例對工程進(jìn)度的影響可能導(dǎo)致虧損的數(shù)額等由當(dāng)事人雙方協(xié)商變更合同價款解決。其法律根據(jù)是?審理建立工程施工合同糾紛案