【正文】 》第160—161頁。參考臺灣民法第838條規(guī)定“地上權(quán)人， 得將其權(quán)利讓與他人，但契約另有訂定或另有習(xí)慣者，不在此限。）所有權(quán)人在地上權(quán)屆滿前幾年，不愿意維護(hù)或整修，屆時政府收回的恐怕只是無剩余價值的地上物，尤其地上物是位于市區(qū)精華地段的住宅，很可能最后幾年地上權(quán)人不愿維護(hù)地上物，可能會采取以便宜價錢將房屋賣給低收入戶，原本等待政府救助的低收入戶們，在面臨無家可歸的情況下，政府如何采取強制措施將建物收回恐怕也是難題，對于這些衍生的社會問題都是未能妥善研擬其他配套措施所致。）學(xué)者從使用權(quán)內(nèi)涵、司法實踐與通說見解等不同角度，討論土地使用這個抽象概念的法律地位與性質(zhì)，并厘清與地上權(quán)的關(guān)系。張雙根、張學(xué)哲合撰：《論我國土地物權(quán)制度》，《中國土地科學(xué)》第11卷第3期，1997年5月，第8頁。）筆者僅將幾種代表性的看法分述如后作為參考。地上權(quán)乃在土地私有制下發(fā)展出來使用他人土地之權(quán)，而土地使用權(quán)乃建立在國有土地上設(shè)立使用權(quán)能。）地上權(quán)人可以于無約定或無法律禁止情形自由拋棄或撤銷地上權(quán)。另一方面根據(jù)《城鎮(zhèn)國有土地使用權(quán)出讓轉(zhuǎn)讓暫行條例》規(guī)定的土地使用權(quán)與地上權(quán)比較。，沒有必要與地上權(quán)比較。物權(quán)制度在物權(quán)法定主義下，當(dāng)事人不能任意創(chuàng)設(shè)物權(quán)的種類，雖最近有學(xué)者主張應(yīng)擴張物權(quán)法定的法源包括習(xí)慣法，在修正的民法物權(quán)編草案中加入最高限額抵押權(quán)就是將習(xí)慣法物權(quán)納入法律規(guī)范的例證，然依據(jù)傳統(tǒng)主張嚴(yán)格的物權(quán)法定主義下，物權(quán)分為二大類，一為所有權(quán)，一為限制物權(quán)，限制物權(quán)又可分為擔(dān)保物權(quán)與用益物權(quán)二種。獨立于債權(quán)行為之外，債權(quán)行為無效不等同物權(quán)行為無效。社會經(jīng)濟發(fā)展快速，物權(quán)種類增加的機率很大，如歐美各國紛紛承認(rèn)動產(chǎn)抵押、附條件之買賣、最高限額抵押權(quán)及信托占有等物權(quán)擔(dān)保制度，故應(yīng)注意這個物權(quán)法發(fā)展趨勢，突破嚴(yán)格解釋的一物一權(quán)主義，承認(rèn)土地使用權(quán)能的經(jīng)濟價值，加強土地財產(chǎn)權(quán)的社會作用。筆者建議土地使用權(quán)在中國大陸物權(quán)體系架構(gòu)中應(yīng)屬于獨立的一種物權(quán)種類，而物權(quán)法的大綱列表如下：┌所有權(quán)（自物權(quán)）│　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　 ┌國土使用權(quán)│　　　　　　　　　　　　　　　 ┌用益物權(quán)│經(jīng)營權(quán)物權(quán)│　　　　　　　　　　　　　　　 │　　　　　　　 └地役權(quán)、典權(quán)│使用權(quán)（他物權(quán)）││　　　　　　　　　　　　　　　 │　　　　　　　 ┌抵押權(quán)│　　　　　　 　　　　　　　　　│擔(dān)保物權(quán)│質(zhì)權(quán)└　　　　　　　　　　　　　　　 └　　　　　　　 └留置權(quán)隨著工商業(yè)發(fā)達(dá)，促進(jìn)社會繁榮進(jìn)步，土地使用權(quán)自有其社會功能，城市土地使用權(quán)制度的結(jié)構(gòu)應(yīng)該界定于促進(jìn)土地使用、收益，能創(chuàng)造土地改良、確立國有土地資源永續(xù)利用、建立符合公平與效率地產(chǎn)市場機制，活潑國有土地企業(yè)經(jīng)營的使用權(quán)內(nèi)容。解決這些問題首要工作乃是以土地使用權(quán)作為獨立物權(quán)，在保有土地所有權(quán)最高監(jiān)督權(quán)，提供相當(dāng)于所有權(quán)職能的使用權(quán)，強調(diào)現(xiàn)代地權(quán)觀念與所有權(quán)社會化，承認(rèn)土地所有權(quán)與土地使用權(quán)分離之正當(dāng)性，架構(gòu)土地使用權(quán)占有、使用、收益、處分等權(quán)能的實現(xiàn)條件，形成一套完整的土地使用法律制度。筆者贊同將所有權(quán)與他物權(quán)并列大陸土地物權(quán)的二大綱領(lǐng)，二者均享有設(shè)定他項權(quán)利的權(quán)能。）有認(rèn)為土地之使用是在于他人土地上有工作物、有建筑物或其他特定目的，而使用他人之土地，支付所有人一定報酬而取得的權(quán)利，類似于“地上權(quán)”。指物權(quán)之效力優(yōu)先于債權(quán)，若同一客體有所有權(quán)與其他物權(quán)存在，他物權(quán)優(yōu)先于所有權(quán)，數(shù)個擔(dān)保物權(quán)存在時，以成立先后定其效力。從上述學(xué)者專家從法律規(guī)范面、社會實踐情形、各種物權(quán)的屬性比較、土地使用權(quán)的社會意義等多方面分析討論，土地使用權(quán)的性質(zhì)與大陸法系地上權(quán)性質(zhì)相似，筆者認(rèn)為強調(diào)土地使用交換的經(jīng)濟價值，確定土地使用權(quán)具有用益物權(quán)性質(zhì)的觀點是恰當(dāng)，然立法上應(yīng)采行普遍被民眾接受的土地使用權(quán)為宜，并可廣泛的設(shè)定其權(quán)利內(nèi)容。 劉士國主編：《中國民法要論》，遼寧大學(xué)出版社，1992年版，第298頁。陳小君撰：《論傳統(tǒng)民法中的用益物權(quán)及其現(xiàn)實意義》，《中南政法學(xué)院學(xué)報》，1995年第4期。土地使用權(quán)乃是土地使用制度由無償轉(zhuǎn)向有償使用改革的結(jié)果，為土地市場的對象可以產(chǎn)生流轉(zhuǎn)功能。）從《民法通則》與眾多的行政法規(guī)中并未明確地上權(quán)制度，但不容諱言，土地使用權(quán)與地上權(quán)有某些相近之處。（注：錢明星著：《物權(quán)法原理》，第293—295頁。 ）有學(xué)者主張以用益物權(quán)包括“土地使用”概念，以傳統(tǒng)民法“地上權(quán)”為架構(gòu)，限縮使用權(quán)的內(nèi)容為國有土地使用權(quán)、宅基地使用權(quán)、農(nóng)村土地使用權(quán)。土地使用權(quán)在各國的物權(quán)法中未列為物權(quán)種類，一般將認(rèn)為“土地使用”是土地所有權(quán)部分權(quán)能的名詞表徵，從實踐情況上，出現(xiàn)不易區(qū)分是所有權(quán)能的“使用權(quán)能”，還是作為用益物權(quán)的“使用權(quán)”。然拋棄權(quán)行使所產(chǎn)生地上物歸屬問題，如何解決，目前尚無明文規(guī)定，參考臺灣地區(qū)實務(wù)上《非公用土地設(shè)定地上權(quán)處理要點》規(guī)定，地上權(quán)存續(xù)期間50年屆滿后，地上物無償移轉(zhuǎn)為公有。地上權(quán)為獨立財產(chǎn)權(quán)，原則上地上權(quán)人能自由處分其權(quán)利。（e）因通風(fēng)、采光而產(chǎn)生的相鄰關(guān)系。 ）②相鄰權(quán)。（3）地上權(quán)人對其建筑物或其他工作物享有使用、 收益、處分的權(quán)利。認(rèn)為地上權(quán)的性質(zhì)乃著重在地上定著物所有權(quán)，地上權(quán)為在他人土地上有附著物所有權(quán)而使用他人土地，是一種間接權(quán)利。兩者對于利用他人土地的形式極為相似，有人認(rèn)為土地使用權(quán)就是傳統(tǒng)物權(quán)法上的地上權(quán)；有人認(rèn)為土地使