投資基金法律制度(存儲(chǔ)版)
【正文】 條款予以準(zhǔn)許；二是我國(guó)真正意義上的特定基金還不存在，今后如何發(fā)展還有待國(guó)家的合理引導(dǎo)，草案難以預(yù)先作出具體規(guī)定；三是某些基金可以以公募為主，一部分資金也可以采用向特定對(duì)象募集的方式募集?！?草案第4條第2款)其理由：一是考慮在符合國(guó)際通行做法的基礎(chǔ)上切合國(guó)情，盡量減少法律重新定位給基金運(yùn)作帶來負(fù)面影響；二是考慮和信托法、合同法等法律之間的協(xié)調(diào)與銜接，避免相互之間的矛盾和沖突；三是在現(xiàn)行信托制基金的運(yùn)作中，基金管理人與基金托管人分別獨(dú)立承擔(dān)相應(yīng)職責(zé)，即基金管理人依法承擔(dān)管理基金財(cái)產(chǎn)、基金托管人依法承擔(dān)保管基金財(cái)產(chǎn)并監(jiān)督基金管理人的投資運(yùn)作等；四是避免基金管理人、基金托管人因過錯(cuò)造成基金資產(chǎn)損失時(shí)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。 (四)證券投資基金法草案中對(duì)投資者，特別是中小投資者合法權(quán)益的保護(hù)對(duì)投資者(特別是中小投資者)合法權(quán)益的保護(hù)，在我國(guó)證券投資基金法草案中主要體現(xiàn)于以下方面： 1．規(guī)定“證券法有關(guān)證券交易的規(guī)定，適用于在證券投資基金的證券交易行為。”(草案第70條) 7．規(guī)定“基金資產(chǎn)獨(dú)立于基金管理人、基金托管人的自有財(cái)產(chǎn)，不得歸入基金管理人、基金托管人的自有財(cái)產(chǎn)?！ ?2．法律嚴(yán)禁基金管理人或者基金托管人挪用其管理或者托管的基金資產(chǎn)(草案第97條)。根據(jù)證券法第138條第2款“客戶開立賬戶，必須持有證明中國(guó)公民身份或者中國(guó)法人資格的合法證件”，中國(guó)證監(jiān)會(huì)發(fā)布的《外資參股證券公司設(shè)立規(guī)則》第5條有關(guān)外資參股的證券公司可以從事股票和債券的承銷，不能從事A股自營(yíng)的規(guī)定，草案第21條規(guī)定：“基金管理機(jī)構(gòu)及其所設(shè)立的基金從事證券投資活動(dòng)必須符合證券法及有關(guān)法律規(guī)定”；第108條規(guī)定：“外資參股基金管理機(jī)構(gòu)、基金托管機(jī)構(gòu)及其在境內(nèi)從事的基金活動(dòng)，必須符合本法與證券法的有關(guān)規(guī)定”。只有把民間資本吸引到資本市場(chǎng)里來，才有可能快速發(fā)展高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)。以創(chuàng)業(yè)投資為例，國(guó)際上從事創(chuàng)業(yè)投資的風(fēng)險(xiǎn)系數(shù)很大，一般而言，這種投資的成功率約在3％左右，而由創(chuàng)業(yè)投資基金操作的投資的成功率可以達(dá)到40％，也就是說，由專業(yè)人士操作的風(fēng)險(xiǎn)投資能將投資成功率由通常的3％左右提高10余倍甚至更多?！ ∏懊嬉呀?jīng)提到，投資基金按募集方式分類，可以分為公募基金(向社會(huì)公開募集)和私募基金(向特定對(duì)象募集、人數(shù)受限制)。這是立法中必須注意的問題。所以退出渠道很重要。協(xié)議轉(zhuǎn)讓可以個(gè)別進(jìn)行，即由實(shí)業(yè)投資基金的管理人(非上市公司的參股者)同其他公司協(xié)商，按一定的價(jià)格轉(zhuǎn)讓其所持有的股份，也可以通過高新技術(shù)交易會(huì)，讓眾多的賣方和買方有機(jī)會(huì)相互了解，雙向選擇進(jìn)行實(shí)業(yè)投資的股權(quán)轉(zhuǎn)讓。但一定要有一個(gè)渠道可以退出來。因此，私募基金從事創(chuàng)業(yè)投資，可以使創(chuàng)業(yè)投資業(yè)發(fā)展得更快。依據(jù)公司法，投資者投入公司的財(cái)產(chǎn)屬于公司的法人財(cái)產(chǎn)。投資基金不僅具有籌資功能，它的優(yōu)勢(shì)更在于能夠通過基金的投資機(jī)制尋求最佳的投資對(duì)象。要知道我國(guó)的產(chǎn)業(yè)和科技投資領(lǐng)域需要有大量的民間資本進(jìn)入?！ ∪胧篮?，我國(guó)允許外資參股基金管理機(jī)構(gòu)。”(草案第37條) 10．法律嚴(yán)禁擅自以基金名義募集資金，或未經(jīng)核準(zhǔn)擅自從事基金管理、基金托管業(yè)務(wù)(草案第94條、第95條)。”(草案第27條) 5．規(guī)定“基金資產(chǎn)不得用于證券承銷，不得向他人貸款或者提供擔(dān)保，不得從事承擔(dān)無限責(zé)任的投資，以及不得從事法律、行政法規(guī)以及基金合同禁止從事的其他事項(xiàng)?！?草案第4條第3款)但如何確定公司制基金的性質(zhì)，爭(zhēng)議依然存在，有兩種不同看法：一是認(rèn)為公司制基金屬于公司法意義上的公司；二是認(rèn)為公司制是采取公司形式的一種基金組織，公司制基金的本質(zhì)不是公司而是基金。第三種意見認(rèn)為：應(yīng)當(dāng)在基金管理人和基金托管人之外單設(shè)受托人，同時(shí)受托人和基金托管人可為同一人，等等。證券投資基金法草案(以下簡(jiǎn)稱“草案”)采用了第二種觀點(diǎn)，規(guī)定“基金份額可以向非特定對(duì)象發(fā)售，也可以向特定對(duì)象發(fā)售。但目前投資渠道少，制定基金法，規(guī)范基金運(yùn)作，提高基金收益，嚴(yán)格保護(hù)投資者利益，可以為投資者提供更多可供選擇的投資工具。我國(guó)開始發(fā)展基金以來，由于沒有相關(guān)立法，在發(fā)展過程中產(chǎn)生了一些問題，國(guó)家對(duì)其進(jìn)行了整頓和規(guī)范，在此基礎(chǔ)上國(guó)務(wù)院證券委于1997年頒布了《證券投資基金管理暫行辦法》。 我國(guó)的證券投資基金采取組合投資方式。同時(shí)，由于投資基金的發(fā)展時(shí)間短，基金管理公司的管理水平有待提高，以及一些限制性規(guī)定等制約了基金品種的創(chuàng)新?！ ∪⑽覈?guó)證券投資基金業(yè)現(xiàn)狀及其立法 目前我國(guó)的投資基金業(yè)處于起步階段，而且限于證券投資基金。直到2000年，日本才對(duì)該法進(jìn)行修改，增加規(guī)定允許設(shè)立公司制基金。為此，美國(guó)政府為保護(hù)投資者的利益，加強(qiáng)了對(duì)金融市場(chǎng)的監(jiān)督管理，并制定了一系列法律、法規(guī)，1933年頒布了《證券法》，1934年頒布了《證券交易法》。其中開放式基金資產(chǎn)近11萬億美元，美國(guó)約占66％，其余依次是法國(guó)、意大利、日本、英國(guó)和我國(guó)香港地區(qū)等。在隨后的幾十年里，投資基金成為美國(guó)發(fā)展最迅速的一種投資工具。Government他們的義務(wù)主要是在申購(gòu)基金份額時(shí)足額支付認(rèn)購(gòu)款項(xiàng)；同時(shí)享有以下權(quán)利：一是贖回或者轉(zhuǎn)讓持有的基金份額；二是分享基金收益；三是向基金管理機(jī)構(gòu)查詢有關(guān)資料，如公開說明書、財(cái)務(wù)報(bào)告等信息資料；四是通過基金份額持有人大會(huì)參與一些涉及切身利益的重大問題的決策，并行使表決權(quán)。其主要職責(zé)是負(fù)責(zé)基金的設(shè)立、募集、投資與管理，進(jìn)行基金會(huì)計(jì)核算，確定基金收益分配方案，以及辦理由其負(fù)責(zé)的有關(guān)信息披露事項(xiàng)等。 4．根據(jù)募集方式的不同，投資基金可以分為公募基金和私募基金。該基金在13個(gè)城市同時(shí)發(fā)行，采取“總量控制、限額發(fā)號(hào)、領(lǐng)號(hào)預(yù)約、憑號(hào)認(rèn)購(gòu)”的方法，基金發(fā)行的頭3個(gè)月內(nèi)不受理贖回?！ ∮邢藓匣镏苹鹨罁?jù)合伙協(xié)議設(shè)立，相關(guān)當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系由合伙協(xié)議確定。 (二)投資基金的分類 投資基金根據(jù)不同的分類方法，可以分為不同的類型： 1．根據(jù)組織形式的不同，投資基金可以分為信托制基金、公司制基金和有限合伙制基金等。而從長(zhǎng)期來看，投
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