法律知識抵押按份共有不動產(chǎn)的(存儲版)
【正文】 ，我國臺灣學(xué)者對不動產(chǎn)的善意取得制度已有較深研究，在司法實踐中亦已應(yīng)用，王澤鑒先生的結(jié)論為“善意第三人因信賴登記，自不動產(chǎn)登記名義人受讓取得不動產(chǎn)所有權(quán)，或于不動產(chǎn)上設(shè)定擔(dān)保物權(quán)或用益物權(quán)者，仍取利其權(quán)利。 在這些異議中第一種觀點認(rèn)為“對于不動產(chǎn)抵押權(quán)，采取登記生效主義，對動產(chǎn)抵押權(quán)，原則上適用登記對抗主義。第二，實踐中當(dāng)事人未進(jìn)行登記的原因有多種，其中一個重要原因是登記費用過高。當(dāng)主債務(wù)雙方當(dāng)事人遠(yuǎn)離不動產(chǎn)所在地設(shè)立債權(quán)債務(wù)時，因客觀上難以及時登記，為使債的關(guān)系及其擔(dān)保及早生效，這種選擇權(quán)就顯得尤其必要。“人們應(yīng)該比法院更明白他們自身的最高利益。這一點與上述第二種觀點的理由有相同之處?！睹穹ㄐ抡摗废聝?，第109119頁。 [8] 梁慧星、陳華彬：《物權(quán)法》，第230頁?！ 11] 王澤鑒：《不動產(chǎn)抵押權(quán)之善意取得》頁，載《民法學(xué)說與判例研究》第三冊，第358頁?！ 16] (美)理查德 出處:無?？继?、托馬斯梁慧星、陳華彬：《物權(quán)法》，第 85頁?！ 6] 王利明：《物權(quán)法論》，第338頁，《民法新論》下冊，第106頁?！ ∽⑨? [1] 梁慧星：《中國物權(quán)法研究》，第552頁。因為當(dāng)事人意思表示一致后，就應(yīng)對雙方產(chǎn)生約束力?！霸斐蛇^度復(fù)雜利益的人們往往會使法院、他們自己和他們的受讓人增加負(fù)擔(dān)，所以有些外在性將會成為公共干預(yù)的正當(dāng)理由。而在不動產(chǎn)上設(shè)置抵押權(quán)，不同于不動產(chǎn)的所有權(quán)轉(zhuǎn)移，只不過是主債務(wù)的擔(dān)保，對此是否必須以登記的方法進(jìn)行公示缺乏明顯的必要性，也就是說只要采納登記對抗主義就足以保護(hù)第三人的利益和交易安全。易導(dǎo)致違背訂立抵押合同時的誠實信用原則。因此對共有不動產(chǎn)中的應(yīng)有部分的抵押也得遵照以上規(guī)定。其中前五種情況下，第三人因?qū)Φ怯浀墓帕Φ男湃?，而接受不動產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓或抵押，顯然是出于善意的。其理由是不動產(chǎn)因以登記為其公示方法，交易中不至誤認(rèn)占有人為所有人，故不存在善意取得問題。如此“舉重”不足以“明輕”。只不過在債不能履行而變賣抵押的應(yīng)有部分時，其他共有人享有優(yōu)先購買權(quán)，在特定情況下，其他共有人也可以代為清償債務(wù)，而使抵押權(quán)消滅，以維持共有關(guān)系?！ H就抵押權(quán)而言，后說認(rèn)為可自由設(shè)定，應(yīng)為可取?！ 灿形锏奶幹?包括管理、改良、變更、使用、收益、轉(zhuǎn)讓、設(shè)定負(fù)擔(dān)等)，必須協(xié)商一致(包括事先約定或臨時協(xié)商)，不能取得一致意見時則應(yīng)按擁有財產(chǎn)份額一半以上的共有人的意見處理，但不得損害份額少的共有人的利益 [5]。蘇俄1964年民法典對按份共有和共同共有作了明確的界限、范圍劃分，按它規(guī)定，除夫妻共有、農(nóng)戶的家庭共有為共同共有外，其它的共有皆為按份共有。而我國臺灣民法，共有事實上包括按份共有、“公同共有”(共同共有)及“準(zhǔn)共有” [1]。因此部分共有人在共有物進(jìn)行財產(chǎn)分割前是無法就共有物的任何一微小的部分主張一獨立的所有權(quán)，哪怕該部分之交換價值小于財產(chǎn)分割后該共有人所應(yīng)享有之份額的價值，也不管該部分是否正在由該共有人占有、使用中?！ 」P者認(rèn)為，上述兩說均有不妥之處。則共有人當(dāng)然可以共分出、讓與所能期望產(chǎn)生的交換價值為債務(wù)設(shè)定
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